Працівник у відпустці без збереження зарплати: чи заберуть ліцензію у ФОП?

🚨 Чи є порушенням «нульова» зарплата працівника у відпустці за свій рахунок у ФОП із ліцензією на роздріб алкоголю/тютюну/пального?
Ситуація з практики:
- ФОП має ліцензію на роздрібну торгівлю алкогольними напоями (або іншими товарами, що підпадають під Закон № 3817-IX).
- Є офіційно оформлений найманий працівник, але він перебуває у відпустці без збереження зарплати на період воєнного стану.
- Увесь цей час сам ФОП торгує особисто, без фактичного використання праці найманого працівника.
❓ Питання:
👉 Чи буде вважатися порушенням частини 13 статті 42 Закону № 3817, якщо в такого ФОП не виконується вимога щодо рівня середньомісячної заробітної плати?
Відповідь контролюючого органу в консультації з категорії 113.03 ЗІР ДПС
✅ Так, це буде порушенням.
Якщо у ФОП є найманий працівник (навіть якщо він у відпустці без збереження зарплати), ФОП вважається суб’єктом, який має працівників. І він має дотримуватись мінімальної середньої зарплати для них.
Вимоги щодо середньої зарплати
Суб’єкти з найманими працівниками (юрособи і ФОП «з працівником»)
Частина 13 статті 42 Закону № 3817 встановлює, що для суб’єкта господарювання, який отримав хоча б одну з таких ліцензій:
- на роздрібну торгівлю алкогольними напоями;
- на роздрібну торгівлю сидром та перрі (без додавання спирту);
- на роздрібну торгівлю тютюновими виробами;
- на роздрібну торгівлю рідинами для електронних сигарет;
- на роздрібну торгівлю пальним,
розмір середньої щомісячної заробітної плати, нарахованої цим суб’єктом, має бути не меншим ніж:
- 2 розміри мінімальної заробітної плати (МЗП), установленої на 1 січня звітного (податкового) року — загальне правило;
- 1,5 розміру МЗП — якщо всі місця торгівлі такого суб’єкта:
- розташовані за межами населених пунктів — адміністративних центрів областей, м. Києва та м. Севастополя;
- на відстані від 50 км від цих центрів;
- мають торговельні зали до 500 м².
Суб’єкти без найманих працівників (ФОП-«одинак»)
Частина 14 статті 42 Закону № 3817 містить іншу норму — для ФОП, які:
- зареєстровані як ФОП;
- не мають найманих працівників;
- мають ліцензію на роздріб алкоголю/сидру/тютюну/рідини/пального.
Для них встановлюється мінімум:
- загальний місячний оподатковуваний дохід ФОП має бути не меншим за 2 МЗП;
- або 1,5 МЗП — за тих самих «регіональних» умов (від 50 км від адміністративних центрів, зал до 500 м²).
🔔 Важливий акцент:
як тільки у ФОП з’являється офіційно оформлений працівник, він автоматично перестає підпадати під правила «ФОП без працівників» і для нього застосовується частина 13, а не частина 14 статті 42 Закону № 3817.
📖 Працівники працюють неповністю: як рахувати середню зарплату для ліцензії?
Як рахують «середню місячну зарплату»
Розрахунок визначений тією ж частиною 13 ст. 42 Закону № 3817:
Середня місячна заробітна плата =
сума нарахувань за звітний період / кількість застрахованих осіб, яким нараховано зарплату.
До суми нарахувань, які потрапляють у розрахунок, включають:
- заробітну плату;
- оплату перших 5 днів тимчасової непрацездатності за рахунок роботодавця;
- допомогу з тимчасової непрацездатності за рахунок Пенсійного фонду України.
Не враховуються особи, яким у звітному періоді нараховано грошове забезпечення, а не зарплату.
ФОП із працівником у відпустці «за свій рахунок» не прирівнюється до ФОП без працівників
У наведеній ситуації:
- ФОП має ліцензію на роздрібну торгівлю алкогольними напоями;
- у ФОП є офіційно оформлений найманий працівник;
- працівник перебуває у відпустці без збереження заробітної плати на період воєнного стану;
- фактично торгову діяльність здійснює сам ФОП, без нарахування зарплати працівнику.
Контролюючий орган робить принциповий висновок:
Такий ФОП все одно вважається суб’єктом, що має найманих працівників, отже до нього застосовується частина 13 статті 42 Закону № 3817, а не норми для ФОП без працівників.
Тобто:
- статус працівника «у відпустці без збереження заробітної плати» не «обнуляє» факт працевлаштування;
- Закон не містить жодних винятків для ситуацій, коли працівники у відпустках без збереження зарплати під час воєнного стану;
- відсутність нарахованої зарплати працівнику не звільняє ФОП від обов’язку дотримуватися вимоги щодо мінімального рівня середньої зарплати.
Отже, якщо у ФОП є оформлений працівник, але зарплата не нараховується і середня не досягає 2 МЗП / 1,5 МЗП, це буде кваліфіковано як:
👉 Порушення частини 13 статті 42 Закону № 3817.
Які ризики?
Частина друга статті 46 Закону № 3817 (п. 49) встановлює:
Підстава для припинення дії ліцензії на роздрібну торгівлю:
Факт невідповідності розміру середньої щомісячної заробітної плати суб’єкта господарювання вимогам частини 13 статті 42 Закону № 3817 протягом трьох повних календарних місяців поспіль у період дії ліцензії, встановлений контролюючим органом під час перевірки та зафіксований в акті.
Тобто, якщо:
- протягом трьох повних місяців підряд середня зарплата офіційно нижча за 2 МЗП / 1,5 МЗП (залежно від умов),
- і це зафіксує контролюючий орган —
👉 орган ліцензування має підстави прийняти рішення про припинення дії ліцензії.
💡 Лайфхак: якщо 2 місяці дотримуватись мінімальної зарплати, у третьому ні, то тримісячний період обнулиться.