Если у ФЛП нет кода КВЭД для предоставления услуг: последствия для получателя

* Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

О последствиях отсутствия нужного кода КВЭД в указанных реестрах для самого ФЛП мы рассказывали недавно (см. статью «Как ФЛП-единщику изменить/добавить вид деятельности» // «Налоги & бухучет», 2023, № 71). Теперь пришла очередь посмотреть на проблему глазами контрагента такого ФЛП, которому этот ФЛП предоставляет услуги, не имея соответствующего услужного кода КВЭД для осуществления такого вида деятельности.

Недействительность сделки

Отсутствие у ФЛП — предоставителя услуг кода КВЭД как в Реестре плательщиков ЕН, так и в ЕГР не влечет за собой недействительность сделки, если осуществленная таким единщиком хозоперация была реальной. А потому по такой операции юрлицо — получатель услуг имеет право отнести их стоимость в свои расходы и рассчитывать на налоговый кредит (НК) по НДС. Возможные упреки контролеров в отношении недействительности такой сделки являются незаконными. Дело в том, что

субъект хозяйствования волен заниматься практически всеми незапрещенными видами деятельности

Это подтверждает ч. 1 ст. 19, ст. 43 и 44 ХКУ, а также ст. 3 ГКУ. Следовательно, если получатель услуг имеет доказательства реальности операции, то волноваться ему не стоит. Если же таких доказательств нет, то отсутствие нужного кода КВЭД у предоставителя услуг может стать одним из аргументов признания операции недействительной.

Налог на прибыль

Прибыльщику — получателю услуг при наличии документов в подтверждение реальности предоставления таких услуг не стоит волноваться из-за того, что ФЛП-единщик осуществил деятельность, которая не внесена в реестры. Ведь в НКУ по таким реальным операциям никакой ответственности для плательщика налога на прибыль не предусмотрено.

Нет в НКУ и любых ограничений в отношении работы с ФЛП-единщиками, которые бы вынуждали прибыльщика корректировать финрезультат до налогообложения.

То есть

стоимость услуг, полученных от ФЛП-единщика, который осуществил деятельность, не указанную в Реестре плательщиков ЕН, учитывается при определении объекта обложения налогом на прибыль в общем порядке (по правилам бухучета)

В то же время если налоговики признают договор с таким ФЛП-единщиком недействительным, то рассчитывать на расходы по такому договору не получится.

НДС

Чтобы можно было включить в НК уплаченный (начисленный) НДС по приобретенным услугам у ФЛП-единщика, который является плательщиком НДС, получателю услуг нужно иметь зарегистрированную налоговую накладную (НН). Тот факт, что ФЛП осуществил вид деятельности, не внесенный в Реестр плательщиков ЕН, на право контрагента на НК не влияет.

НДФЛ и ВС

По утверждениям налоговиков (БЗ 107.01.01), ФЛП — плательщик ЕН, независимо от группы, на которой он находится, не имеет права осуществлять в пределах предпринимательской деятельности такие виды деятельности, которые не указаны в его учетных данных. Но приводит ли это к необходимости удерживать с таких его доходов НДФЛ/ВС?

По нашему мнению, если ФЛП-единщик осуществил не внесенный в Реестр ЕН (или и в ЕГР, и в Реестр ЕН) вид деятельности, то

контрагент не обязан удерживать с дохода, выплаченного такому ФЛП, налог на доходы физлиц и военный сбор

Дело в том, что доход ФЛП, с которого уплачивается единый налог, не включается в общий налогооблагаемый доход такого физлица (п.п. 165.1.36 НКУ, п.п. 2 п. 297.1 НКУ). То есть доход, обложенный единым налогом, НДФЛ не облагают. А ФЛП в любом случае уплатит ЕН с дохода, полученного от осуществления незарегистрированной деятельности, то ли по фиксированной, или по увеличенной ставке.

Следовательно, для предприятия, которое работает с ФЛП-единщиками любой группы, решающим для неудержания НДФЛ и ВС является пребывание такого ФЛП в статусе плательщика ЕН, а не то, какой вид деятельности он осуществил.

Для подтверждения этого статуса субъект хозяйствования, которое выплачивает (начисляет) доход ФЛП на ЕН групп 1 — 3, должен получить от него копию выдержки из Реестра плательщиков единого налога (БЗ 107.05). В таком случае удерживать НДФЛ и ВЗ не нужно, даже если вид деятельности, который осуществлял ФЛП, не указанный в Реестре плательщиков ЕН.

Важно! Даже не облагая предпринимательский доход, налоговый агент обязан отразить его сумму в приложении 4ДФ с признаком дохода «157».

ЕСВ

Вопрос о начислении ЕСВ появляется сам в случае, когда предприниматель предоставляет предприятию услуги или выполняет работы по ГПД. Ведь по общему правилу выплаты по ГПД за предоставленные услуги / выполненные работы включаются в базу начисления ЕСВ (п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона № 2464*).

* Закон Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» от 08.07.2010 № 2464-VI.

Вместе с тем указанная норма не распространяется на вознаграждения по ГПД, заключенные с ФЛП. При этом

не уплачивать ЕСВ разрешено только в том случае, когда услуги (работы), за которые юрлицо рассчитывается с ФЛП-единщиком, отвечают видам деятельности, указанным в ЕГР

Об этом сказано в п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона № 2464.

Каким образом получить информацию о видах деятельности партнера-предпринимателя, указанных в ЕГР? Налоговики в консультации из БЗ 201.10 (утратила силу с 02.06.2023 по сугубо формальным основаниям) говорят о копии выписки из ЕГР, в которой на сегодня отражается информация обо всех (а не только об основных) видах деятельности партнера.

Таким образом, если услужный код КВЭД, которой занимается ФЛП, отсутствует в выписке из ЕГР, а следовательно, наверное, его нет и в Реестре плательщиков ЕН, то юрлицо, которое выплачивает вознаграждение за предоставленную ей услугу или выполненную работу, обязано включить сумму такого вознаграждения в базу начисления ЕСВ. Ставка ЕСВ стандартная — 22 %.

Выводы

• Отсутствие кода КВЭД, которой занимается ФЛП-единщик, в ЕГР и в Реестре плательщиков ЕН не должно нести рисков для его контрагента в отношении признания недействительным договора между ними.
• Контрагент не обязан удерживать налог с доходов физических лиц и военный сбор с выплат в пользу ФЛП даже в том случае, если вид деятельности, который осуществлял ФЛП, не указан в Реестре плательщиков ЕН.
• Избежать двойного начисления ЕСВ на вознаграждения по ГПД, заключенные с ФЛП-единщиком, можно, если работы/услуги, которые выполняются/предоставляются по такому договору, отвечают видам деятельности, указанным в ЕГР.