Демобилизованный работник увольняется: нюансы расчета

Нюансы увольнения

Изюмина этой ситуации в том, что демобилизованный работник хочет уволиться в день, когда:

— на него распространяются гарантии ст. 119 КЗоТ;

— он еще не приступил к работе (то есть в его нерабочий день);

— действует военное положение.

Можно ли уволить работника при таких условиях? Сейчас расскажем.

Гарантии ст. 119 КЗоТ. Напомним, что за работниками, призванными на военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период, работодатель должен сохранять (ч. 3 ст. 119 КЗоТ):

— место работы;

— должность.

По 18.07.2022 (включительно) за ними сохранялся еще и средний заработок. Однако благодаря Закону Украины от 01.07.2022 № 2352-IX эта обязанность была отменена (см. статью ««Средняя» мобилизованному: как продолжить выплату?» // «Оплата труда», 2022, № 16).

Заметьте, что трудовые гарантии, предусмотренные ч. 3 ст. 119 КЗоТ, сохраняются сроком до окончания особого периода или до дня фактического увольнения работника с военной службы.

Хотя есть некоторые исключительные случаи, когда такие гарантии действуют дольше. В частности, для работников, которые:

— во время прохождения военной службы получили ранение (другие повреждения здоровья) и находятся на лечении в медицинских заведениях;

— попали в плен или признаны безвестно отсутствующими.

Для них срок сохранения гарантий, предусмотренных ч. 3 ст. 119 КЗоТ, — до дня, следующего за днем постановки на воинский учет в ТЦК и СП после их увольнения с военной службы в случае окончания ими лечения, возвращения из плена, появления их после признания безвестно отсутствующими или до дня объявления судом их умершими.

Наш работник был уволен с военной службы 23.06.2023 (день его фактической демобилизации). А это значит, что это последний день, когда на него распространяется действие ч. 3 ст. 119 КЗоТ.

Ведь именно в этот день такого военнослужащего (п. 242 Положения № 1153*):

* Положение о прохождении гражданами Украины военной службы в Вооруженных Силах Украины, утвержденное Указом Президента Украины от 10.12.2008 № 1153/2008.

— исключили из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы;

— направили на воинский учет в районный (городской) территориальный центр комплектования и социальной поддержки (далее — ТЦК) по месту жительства.

Обратите внимание! Прибыть в районный (городской) ТЦК для постновки на воинский учет работник обязан в пятидневный срок после увольнения с военной службы. В нашем случае — до 29.06.2023.

На следующий день после постновки на воинский учет и в случае необходимости проезда до места жительства (пребывания) уволенный с военной службы работник должен выйти на работу (письмо Минсоцполитики от 27.09.2017 № 2447/0/101-17).

Внимание! До этого момента (то есть со дня, следующего за днем исключения работника из списков личного состава воинской части, по день постновки на воинский учет в ТЦК, но не более чем 5 календарных дней) за демобилизованным работником сохраняются гарантии, предусмотренные ч. 1 ст. 119 КЗоТ.

То есть в этот период работодатель должен сохранять за ним:

— место работы (должность);

— средний заработок.

Можно ли в это время уволить такого работника?

Да, можно. Но только в том случае, если работник увольняется:

— или по собственному желанию (ст. 38 КЗоТ) — он предоставил соответствующее заявление об увольнении;

— или по соглашению сторон (ч. 1 ст. 36 КЗоТ), при условии что инициатором увольнения является сам работник (есть соответствующее письменное заявление).

В таком случае увольнять работника, на которого распространяются гарантии, прописанные в ст. 119 КЗоТ, законодательство не запрещает.

А вот прекращать трудовые отношения с такими работниками по инициативе работодателя нельзя.

Нюансы военного положения. Напомним: если увольнение происходит по соглашению сторон, то оно может случиться в любой день, о котором договорились работодатель и работник. А вот при увольнении по собственному желанию нужно учесть некоторые нюансы.

В мирные времена, если работник хотел уволиться по собственной инициативе, то он должен был предупредить работодателя о своем желании в письменном виде за две недели.

Работник не должен был отрабатывать указанный срок (2 недели), только в случаях:

— если он не мог продолжать работу по уважительной причине (неисчерпывающий перечень таких причин приведен в ст. 38 КЗоТ);

— если работодатель согласен пойти на уступки работнику.

В течение военного положения добавились еще две уважительных причины, которые позволяют работнику расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе без предупреждения работодателя за две недели (ст. 4 Закона № 2136*):

* Закон Украины «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения» от 15.03.2022 № 2136-IX.

— если в районах, в которых расположено предприятие, учреждение, организация, ведутся боевые действия;

— если существует угроза для жизни и здоровья работника.

Исключение — работники, которых принудительно привлекли к общественно полезным работам в условиях военного положения или которые работают на объекте критической инфраструктуры.

Что же получается? Если наш работник приведет одну из указанных причин для срочного увольнения по собственному желанию (без отработки 2 недель) и работодатель не будет отрицать против увольнения работника датой, которой он просит, то такой работник может быть уволен даже в день подачи заявления об увольнении. То есть в нашем случае — 26.06.2023.

Но остается обсудить еще один нюанс.

Увольнение в нерабочий день. Статья 47 КЗоТ обязывает работодателя в день увольнения:

— выдать работнику копию приказа (распоряжения) об увольнении и письменное уведомление о начисленных и выплаченных ему суммах при увольнении;

— провести с ним окончательный расчет в сроки, определенные ст. 116 КЗоТ;

— внести надлежащие записи об увольнении в трудовую книжку (по требованию работника). Ну а если работник был принят на работу до 10.06.2021 и трудовая книжка до сих пор хранится у работодателя, то еще и выдать работнику должным образом оформленную трудовую книжку.

Исходя из этого, создается впечатление что освобождать работников можно только в те дни, которые для них являются рабочими.

Тем более, что в п. 2.27 Инструкции № 58* указано, что днем увольнения считается последний день работы работника.

* Инструкция о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденная общим приказом Минтруда, Минюста, Минсоцзащиты от 29.07.93 № 58.

Но обратите внимание на следующее:

— Инструкция № 58 не регламентирует порядок увольнения работников (только порядок ведения трудовых книжек);

— ст. 38 и ч. 1 ст. 36 КЗоТ не устанавливают требований в отношении прекращения трудовых отношений именно в рабочий день работника. Последний может выбрать для этого любой день;

— в ст. 116 КЗоТ предусмотрена возможность проведения окончательного расчета с работником не позже следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (если в день увольнения он не работал).

Исходя из этого, делаем вывод:

в день увольнения работник не обязательно должен работать

Вместе с тем работодатель должен соблюдать все гарантии в отношении его увольнения (выдачи копии приказа, заполнения/выдачи трудовой книжки). А для этого желательно, чтобы день увольнения был рабочим именно для работодателя.

Поэтому если наш работник стремится прекратить трудовые отношения в день, когда он становился на учет в ТЦК (то есть 26.06.2023), работодатель может выполнить его желание. Такими действиями он не нарушит требований законодательства.

Дни посещения ТЦК

В соответствии с ч. 1 ст. 119 КЗоТ, на время выполнения государственных или общественных обязанностей, если по действующему законодательству Украины эти обязанности осуществляются в рабочее время, работникам гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка.

А следовательно, дни, когда работник посещал ТЦК (становился на учет в связи с увольнением с военной службы), следует оплатить.

Но обратите внимание на два важных момента. Средний заработок для оплаты времени выполнения государственных и общественных обязанностей в рабочее время:

1) сохраняют за рабочие дни (часы) по графику работы работника. А следовательно, нашему работнику, который был уволен с военной службы 23.06.2023 (пятница), а стал на учет в ТЦК 26.06.2023 (понедельник), следует оплатить лишь 1 день (26.06.2023). Ведь 24 и 25 июня — есть выходными днями по графику работы работника;

2) рассчитывают в соответствии с Порядком № 100*, в общем случае исходя из выплат за последние 2 календарных месяца, предшествовавших месяцу, в котором работник посещал ТЦК.

* Порядок исчисления средней заработной платы, утвержденный постановлением КМУ от 08.02.95 № 100.

Напомним, что наш работник посещал ТЦК в июне 2023 года. А следовательно, его расчетным периодом должен был бы стать апрель — май 2023 года. Однако за это время мужчина не отработал ни одного дня (был мобилизован). Нет отработанных дней у него и в течение предыдущих двух месяцев: февраля — марта 2023 года.

Ну а если работник в течение последних 4 месяцев не работал по уважительным причинам (в нашем случае был на военные службе), то расчет проводят исходя из установленных ему в трудовом договоре тарифной ставки должностного (месячного) оклада (абз. 3 п. 4 Порядка № 100).

Но не забывайте:

— если размер должностного оклада меньше чем минзарплата, средняя зарплата рассчитывается из размера МЗП на время расчета;

— если работник занят на условиях неполного рабочего времени, расчет проводится из размера МЗП, исчисленного пропорционально к условиям заключенного трудового договора.

Отпускные особенности

Отпускной стаж. Периоды, которые засчитываются в отпускной стаж, перечислены в ст. 9 Закона об отпусках* и ст. 82 КЗоТ.

* Закон Украины «Об отпусках» от 15.11.96 № 504/96-ВР.

Туда, в частности, попадают:

— время фактической работы (в том числе на условиях неполного рабочего времени) в течение рабочего года, за который предоставляется отпуск;

— время, когда работник фактически не работал, но за ним согласно законодательству сохранялись место работы (должность) и заработная плата полностью или частично.

Но обратите внимание! 19.07.2022 Законом Украины от 01.07.2022 № 2352-IX были внесены изменения:

— как в ч. 3 ст. 119 КЗоТ, в связи с чем работодателей освободили от обязанности сохранять средний заработок за работниками, которые состоят на военной службе;

— так и в ст. 9 Закона об отпусках, из-за чего период прохождения военной службы, в течение которого за работником сохранялись место работы и должность (и не сохранялся средний заработок), не засчитывается в отпускной стаж работника.

Что это значит? Что с этой даты (с 19.07.2023) в стаж работы, который дает право на ежегодный основной отпуск:

а) включаются период военной службы, в течение которого за работником сохранялись рабочее место и средний заработок в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 119 КЗоТ (в редакции, которая действовала по 18.07.2023);

б) не включаются периоды военной службы, в течение которых, :

— за работником НЕ сохранялся средний заработок в соответствии с ч. 3 ст. 119 КЗоТ;

— за работником сохранялся средний заработок в соответствии с Законом Украины «Об образовании» от 05.09.2017 № 2145-VIII;

— работодатель добровольно начислял выплаты работнику в размере средней зарплаты или больше;

— работодатель добровольно начислял выплаты работнику в форме матпомощи или другой выплаты, меньше чем оплата по среднему заработку.

Нашему работнику работодатель не сохранял средний заработок начиная с 19.07.2022. Потому период военной службы с 19.07.2022 по 23.06.2023 не включится в его отпускной стаж.

Отпускная средняя. Компенсацию за дни неиспользованных отпусков при увольнении исчисляют в том же порядке, что и обычные отпускные. А именно в соответствии с требованиями Порядка № 100. Для этого определяют среднюю зарплату работника.

В общем случае среднюю зарплату рассчитывают исходя из выплат за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу увольнения / предоставления отпуска (п. 2 Порядка № 100).

Наш работник будет увольняться 26.06.2023. Следовательно, расчетным периодом для него является июнь 2022 — май 2023.

Однако из расчетного периода следует исключить:

а) праздничные и нерабочие дни, установленные ст. 73 КЗоТ.

Нюанс. В период военного положения (с 24.02.2022) нормы ст. 73 КЗоТ не применяются (в это время праздничные и нерабочие дни являются обычными рабочими днями);

б) время, в течение которого работник согласно действующему законодательству или по другим уважительным причинам не работал и за ним не сохранялся заработок или сохранялся частично. Это, в частности:

— отпуска без сохранения зарплаты, предусмотренные ст. 25 и 26 Закона об отпусках;

— дни военной службы без сохранения средней зарплаты в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 119 КЗоТ;

— приостановка действия трудового договора (ст. 13 Закона № 2136) и т. п.;

в) время, за которое отсутствуют данные о начисленной заработной плате работника вследствие проведения боевых действий во время действия военного положения.

У нашего работника периодом, который следует исключить из расчетного периода, является период военной службы, в течение которого работодатель не сохранял за ним средний заработок в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 119 КЗоТ. То есть с 19.07.2022 по 31.05.2023.

Зато период с 01.06.2022 по 18.07.2022 (когда работник не работал из-за военной службы, но работодатель сохранял за ним средний заработок) будет участвовать в расчете (как период, оплаченный полностью).

Что касается выплат, которые войдут в расчет средней зарплаты для отпускных (компенсации), то это все суммы начисленной заработной платы, кроме определенных в п. 4 Порядка № 100 (ср. USER_SHOW_ID).

Соответственно средняя зарплата, которую работодатель сохранял за мобилизованным работником с 01.06.2022 по 18.07.2022, будет участвовать в расчете отпускной компенсации.

Теперь переходим к практике. Покажем на примере, как работает все вышесказанное.

Пример

Работник, который был мобилизован 10 марта 2022 года, уволился с военной службы 23.06.2023. 26.06.2023 он стал на воинский учет в ТЦК и сообщил работодателю о своем решении уволиться в этот же день.

Как правильно рассчитаться с работником, если известно, что:

— оклад работника на момент его увольнения составляет 7500 грн;

— график работы работника — обычная 5-дневка (выходные в субботу и воскресенье);

— с марта 2022 года ему начислялся только средний заработок. Сумма выплат с 01.06.2022 по 18.07.2022 составляет 12307,52 грн;

— у работника есть остаток ежегодного основного отпуска (10 календарных дней).

Для проведения окончательного расчета с работником работодателю нужно рассчитать:

— сумму оплаты за день, в течение которого работник становился на учет в ТЦК;

— отпускную компенсацию.

Оплата дней посещения ТЦК. Напомним, что время выполнения государственных или общественных обязанностей в общем случае оплачивают исходя из выплат за последние 2 календарных месяца, которые предшествуют месяцу, в котором случилось такое событие.

Однако наш работник в течение последних 4 месяцев не работал по уважительным причинам (находился на военной службе). Поэтому расчет проводим исходя из установленного ему должностного оклада.

Среднедневная зарплата работника будет равна:

(7500 + 7500) : 43 = 348,84 грн

где 7500 — оклад работника в условном расчетном периоде (апрель — май 2023 года);

43 — количество рабочих дней в условном расчетном периоде (апрель — май 2023 года). Обратите внимание, на период военного положения праздничные дни 1 и 9 мая 2023 являются обычными рабочими днями.

Сумма оплаты за время выполнения государственных или общественных обязанностей составляет:

348,84 × 1 =348,84 грн,

где 1 — количество рабочих дней по графику работы работника в период, в течение которого он становился на учет в ТЦК (24.06.2023 — 26.06.2023).

Отпускная компенсация. Наш работник увольняется 26.06.2023. Следовательно, расчетным периодом для него является июнь 2022 — май 2023.

В течение этого времени он состоял на военной службе:

— с 01.06.2022 по 18.07.2022 с сохранением среднего заработка (48 к. дн.);

— с 19.07.2022 по 31.05.2023 без сохранения среднего заработка (317 к. дн.).

Период с 19.07.2022 по 31.05.2023 исключаем из расчетного периода как время, в течение которого работник согласно действующему законодательству не работал и за ним не сохранялся заработок.

Отпускная средняя составляет:

12307,52 : 48 =256,41 грн,

где 12307,52 — сумма среднего заработка, начисленного мобилизованному работнику с 01.06.2022 по 18.07.2022.

Сумма отпускной компенсации равна:

256,41 × 10 =2564,10 грн.

Общая сумма выплат при увольнении:

348,84 + 2564,10 = 2912,94 грн.

Выводы

• Демобилизованного работника, который еще не приступил к работе, можно уволить или по собственному желанию, или по соглашению сторон. Законодательство этого не запрещает.
• Дни, когда работник посещал ТЦК (становился на учет в связи с увольнением с военной службы), следует оплатить исходя из выплат за последние 2 календарных месяца.
• Период военной службы, в течение которого работодатель не сохранял за работником средний заработок, не включится в его отпускной стаж.
• При расчете отпускной компенсации дни военной службы без сохранения зарплаты исключаются из расчетного периода.