Встречаем Закон об ООО

Закон об ООО: что вам нужно сделать?

17.06.2018 г. частично вступит в силу Закон об ООО. Он даст «второе дыхание » ☺ функционированию ООО и ОДО. В нашей стране подавляющее большинство обществ — ООО. Поэтому в книге будем рассматривать именно их. А начнем с самого волнующего вопроса: что нужно сделать уже сейчас? что делать с устаревшими уставами? куда бежать? Только без паники!

Наталья Амброзяк, юрист

Первое, на что нужно обратить внимание, — это нормы переходных положений в Законе об ООО.

В п. 3 гл. VIII этого Закона предусмотрено, что в течение года со дня вступления в силу Закона об ООО «несовременные» положения устава действительны в части, соответствующей законодательству по состоянию на день введения в действие Закона об ООО. Этот пункт не применяется после внесения изменений в устав общества.

Конечно, те, кто будет регистрироваться уже после 17.06.2018 г., должны учитывать исключительно положения нового Закона об ООО.

А вот для тех, кто захочет привести свой устав в порядок, есть бонус: от административного сбора регистрационные действия по внесению изменений в уставные документы в связи с появлением Закона об ООО освобождены.

Итак, мы вам советуем обратить внимание на следующие моменты.

На что обращаем внимание?

1. Содержание устава. Еще раз акцентируем ваше внимание: серьезно волноваться о содержании устава нужно будет после 17.06.2019 г. Но если глубоко копнуть, то окажется, что далеко не все следует менять.

И «копать» ☺ мы начнем с того, что сравним содержание устава по действующему законодательству и по Закону об ООО (см. таблицу ниже).

Как видите, по сравнению с действующими нормами Закон об ООО ощутимо проредил требования к содержанию.

Это значит, что если Закон об ООО содержит формулировку «если иное не предусмотрено уставом», то эти положения можно оставлять. Только подумайте: а нужно ли это вам? Ведь новый Закон содержит удобные механизмы, которые не помешали бы в ваших уставных документах. В этом вы убедитесь, прочитав книгу.

Например, среди положений устава, которые могут отличаться от правил Закона об ООО, оказались:

1) срок внесения вкладов в уставный капитал после создания общества(ч. 1 ст. 14 Закона об ООО);

2) сроки для внесения дополнительных вкладов, возможность внесения дополнительных вкладов без соблюдения пропорций долей участников(ч. 7 ст. 18 Закона об ООО);

3) порядок реализации преимущественного права других участников общества на покупку отчуждаемой участником доли (части доли)(ч. 6 ст. 20 Закона об ООО);

4) срок, порядок, размер и способ расчетов с участником, который выходит из общества(ч. 12 ст. 24 Закона об ООО);

5) период, за который могут выплачиваться дивиденды(ч. 3 ст. 26 Закона об ООО).

К тому же в некоторых ситуациях старые положения будут только мешать.

Например, данные об участниках ООО. После вступления в силу Закона об ООО изменения относительно состава участников «ограниченного» общества в ЕГР* будут вноситься без затрагивания содержания устава. И что же получится?

* Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

У вас в уставных документах участники будут указаны одни, а в Реестре — другие. Хотя данные из ЕГР все же будут иметь приоритет в отношениях с третьими лицами.

А что делать обществам, которые работают на основании модельного устава?

Большая часть положений Модельного устава ООО действительно не соответствует Закону об ООО. В этой ситуации после 17.06.2019 г. у «модельщиков» два пути: либо ждать изменений в Модельный устав ООО и руководствоваться непосредственно положениями Закона об ООО, либо переходить на обычный устав.

Надеемся, что Кабмин не будет затягивать с корректировкой положений Модельного устава.

По сути, п. 3 гл. VIII Закона об ООО не сформулирован как императивная норма. То есть вроде бы никто никого к изменениям в устав не принуждает. Но мы опасаемся, что невнесение изменений после 17.06.2019 г. в некоторых ситуациях может привести к признанию устава недействительным.

Вот смотрите: на сегодняшний день в вопросах признания недействительными уставных документов общества суды, помимо нормативно-правовых актов, руководствуются постановлением пленума ВХСУ от 25.02.2016 г. № 4.

Пленум ВХСУ приходит к выводу, что основанием для решения о недействительности уставных документов выступают нарушения закона, которые не могут быть устранены.

Закон об ООО среди сведений, которые обязательно должны содержаться в уставе, называет порядок выхода из общества. В действующем законодательстве предусмотрен порядок выхода участников без каких-либо ограничений. И это не совсем соответствует Закону об ООО**.

** См. подробнее о порядке выхода из общества на с. 28 этой книги.

Получается, что в отношении участника, владеющего долей в 50 % и более в уставном капитале общества, в уставе не будет предусмотрен порядок выхода. Если Верховный Суд будет учитывать логику ВХСУ, то устаревший устав после 17.06.2019 г. вполне можно признать недействительным в суде.

Поэтому советуем вам все же приводить в порядок свои уставные документы. Тем более, времени на это достаточно.

А определиться с тем, что можно оставить, а что лучше осовременить в вашем уставе, поможет эта книга.

2. Уставный капитал действующих ООО. Участники общества после его создания до сих пор не внесли свои вклады (часть вкладов)? Год после госрегистрации ООО уже прошел?

Позаботьтесь о том, чтобы закрыть вопрос с формированием уставного капитала! Конечно, штрафных санкций за невнесение вкладов нет (ни в действующей нормативке, ни в Законе об ООО).

Однако после 17.06.2018 г. общество как минимум не сможет принять решение о выплате участникам дивидендов(ч. 3 ст. 27 Закона об ООО; если же в уставе есть разрешение на выплату, тогда вопросов не будет до 17.06.2019 г.).

В целом вступление в силу Закона об ООО никаких страшных последствий для уставов не несет.

Поэтому паниковать и сразу после наступления даты «Х» бежать к регистратору не стоит. Как говорится, спешите не торопясь ☺.

Корпоративный договор и безотзывная доверенность

В 2018 году ООО в центре внимания. И новый Закон об ООО, и существенные изменения в Закон о хозобществах в основном касались именно обществ с ограниченной ответственностью. Ниже мы разберемся с такими новеллами, как корпоративный договор и безотзывная доверенность. Поехали!

Мария Ярмак, юрист

Что такое корпоративный договор?

Сначала скажем несколько слов о терминологических нюансах. Терминология действующего законодательства отличается от терминологии Закона об ООО.

Так, Закон о хозобществах в действующей редакции использует понятие «договор о реализации прав участников (учредителей) общества с ограниченной ответственностью». Закон об ООО «пользуется» термином «корпоративный договор». Если сравнить ст. 511 Закона о хозобществах, посвященную договору о реализации прав… и ст. 7 Закона об ООО, касающуюся корпоративного договора, то будет понятно: законодатель вкладывал в эти положения практически один и тот же смысл.

Хотя различия все же есть. Например, Закон о хозобществах разрешает кредиторам общества заключить договор о реализации прав участников… с участниками такого общества.

О чем можно договариваться в рамках такого соглашения? В соответствии с ним участники общества обязуются реализовать свои корпоративные права способом, предусмотренным таким договором, или воздержаться (отказаться) от их реализации. В том числе можно обязать участников общества:

а) голосовать тем или иным образом на общем собрании;

б) согласованно совершать другие действия, связанные с управлением таким обществом;

в) приобретать или продавать доли в уставном капитале общества по определенной цене или при условии возникновения определенных в договоре обстоятельств.

Поскольку со вступлением в силу Закона об ООО Закон о хозобществах к ООО применяться не будет, то, похоже, участники таких обществ заключать договоры с кредиторами своего ООО не смогут. По крайней мере, о них теперь ничего не сказано.

Что же за «фрукт» этот корпоративный договор?

Понятие. Согласно ч. 1 ст. 7 Закона об ООО корпоративный договор — это договор, в соответствии с которым участники общества обязуются реализовать свои права и полномочия определенным образом или воздержаться от их реализации. Его не стоит путать с уставом. Это два разных документа.

Корпоративный договор безвозмездный и оформляется письменно

При этом Закон об ООО нотариального удостоверения не требует. Хотя никто не запрещает сторонам предусмотреть это в договоре.

Несоблюдение хотя бы одного из требований влечет за собой ничтожность такого корпоративного договора.

Сторонами этого договора являются участники ООО.

Срок действия и момент заключения. Дата заключения и срок действия корпоративного договора определяются в самом договоре.

Закон о хозобществах содержит, на наш взгляд, более удачную формулировку относительно срока действия: договор о реализации прав участника… заключается на определенный срок или может быть бессрочным(часть вторая ст. 511 Закона о хозобществах).

А Закон об ООО вызывает вопрос, а может ли корпдоговор быть бессрочным?

Условия. Кроме всего прочего, корпоративный договор может предусматривать: (1) условия (порядок определения условий), на которых участник имеет право или обязан купить/продать долю в уставном капитале (ее часть); (2) случаи, когда такое право или обязанность возникают.

Обратите внимание: корпоративный договор не может обязывать участников проголосовать тем или иным образом по указанию органов управления общества. Такой договор будет считаться ничтожным (ч. 4 ст. 7 Закона об ООО).

Конфиденциальность. Содержание корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальным. Однако иное может устанавливаться законом или самим договором.

Например, ограничения конфиденциальности не касаются корпдоговоров, где стороной являются государственные или коммунальные предприятия. Такие соглашения публикуются на сайте соответствующего органа государственной власти или органа местного самоуправления(ч. 5 ст. 7 Закона об ООО).

Еще один важный момент: согласно ч. 6 ст. 7 Закона об ООО

договор, заключенный стороной корпоративного договора в нарушение такого договора, является ничтожным

Но это правило сработает только в случае, если другая сторона по «вторичному» договору знала или могла знать о таком нарушении.

Здесь кроется проблема. По общему правилу, как мы уже сказали выше, положения корпдоговора являются конфиденциальными.

И как в таком случае третья сторона может знать о нарушении договоренностей между участниками ООО? Вопрос пока остается без ответа.

Получается, что более-менее беспроблемно применить это правило «ничтожности» можно лишь в отношении корпоративных договоров, где стороной являются государственные или коммунальные предприятия. Или же в таком соглашении «зашиты» положения об отсутствии запрета на разглашение его положений.

Например, участник одного из ООО продал свою долю третьему лицу вопреки положениям корпоративного договора с госпредприятием. В свою очередь, госпредприятие тоже является участником этого ООО. Учитывая то, что такой договор должен обнародоваться на соответствующем сайте, договор купли-продажи доли будет считаться ничтожным.

Безотзывная доверенность

Нормы о безотзывной доверенности в Законе об ООО и в Законе о хозобществах практически дублируются. Закон об ООО добавляет лишь механизм защиты доверителя от недобросовестных действий поверенного (представителя) (об этом мы подробнее скажем ниже).

В чем же суть безотзывной доверенности по корпоративным правам? Чем она отличается от других доверенностей?

Во-первых, речь идет о доверенностях, выданных для выполнения или обеспечения выполнения обязательств участников-сторон корпоративного договора. Предметом последнего должны быть права на долю в уставном капитале или полномочия участников.

А во-вторых, доверитель указывает в доверенности, что до окончания ее срока она не может отменяться без согласия представителя или может отменяться, но только в случаях, предусмотренных в самой доверенности.

Безотзывная доверенность по корпоративным правам может быть только нотариально удостоверенной

И неважно, кто является доверителем — юрлицо или физлицо.

Безотзывная доверенность прекращается тогда, когда прекращается и само обязательство, для выполнения которого она выдана.

А что если представитель нарушит права доверителя? В этом случае по требованию доверителя представитель должен прекратить пользоваться безотзывной доверенностью и отказаться от нее. В случае возникновения спора такая доверенность может быть отменена судом.

По нашему мнению, это не самый эффективный способ защиты прав доверителя. Ведь недобросовестный поверенный может просто игнорировать подобные требования. А это — прямая дорога в суд. При этом обращение туда еще не гарантирует доверителю защиту своих прав. Их нарушение поверенным нужно еще доказать. Что иногда бывает весьма сложно.

Безотзывная доверенность выдается без права передоверия. Однако иное может предусматриваться в самой доверенности(ч. 5 ст. 8 Закона об ООО).

Нужно признать: и корпоративный договор, и безотзывная доверенность — гибкий и очень удобный инструмент. Но он будет безопасным и полезным лишь в руках добросовестных субъектов. Впрочем, как и любое нововведение.

Посторонним «В»: вход в ООО

Обретение статуса участника ООО. Казалось бы, что может быть проще? Однако, как говорится, дьявол кроется в деталях. Далее разберемся с тем, как можно стать участником общества с учетом положений нового Закона об ООО. Также не забудем о бухучетных и налоговых нюансах.

Наталья Амброзяк, юрист ,
Наталья Алешкина, Елена Савченко, налоговые эксперты

Членство в ООО напрямую связано с владением корпоративными правами. А что же нужно для того, чтобы эти права получить? Способов несколько:

1. Стать учредителем ООО.

2. Купить долю в уставном капитале.

3. Унаследовать долю и вступить в состав участников ООО.

4. Третьему лицу (не участнику общества) внести дополнительный вклад на основании договора с ООО.

Купле-продаже корпоративных прав (см. на с. 23), наследованию (см. на с. 41) и осуществлению допвзносов (см. на с. 13) будут посвящены отдельные материалы этой книги. Сейчас же мы сосредоточимся на осуществлении взноса в формируемый уставный капитал.

Итак, вы приняли решение стать учредителем ООО.

Что может быть взносом, а что — нет?

Взносами участника общества в уставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, другое имущество, если иное не установлено законом. Такую достаточно лаконичную формулировку нам предоставляет ч. 1 ст. 13 Закона об ООО. Как видим, имущественные права здесь не упоминаются. Однако это не позволяет утверждать, что их нельзя будет передать в уставный капитал. Ведь ч. 1 ст. 190 ГКУ к имуществу причисляет и имущественные права.

Взнос в неденежной форме должен иметь денежную оценку. Такая оценка утверждается единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества. При создании общества такая оценка определяется решением учредителей о создании общества.

Обратите внимание: согласно ч. 2 ст. 13 Закона об ООО

общество не может предоставлять заем для оплаты взноса участника или поручительство по займам, кредитам, предоставленным третьим лицом для оплаты его взноса

А вот «знаменитой» оговорки из ч. 2 ст. 144 ГКУ нет. В частности, речь идет о том, что запрещено «закрывать» задолженность по взносу в уставный капитал путем зачета встречных однородных требований. А после 17 июня ст. 144 ГКУ будет исключена. К тому же Закон об ООО исключит из ч. 3 ст. 86 ХКУ запрет на внесение в уставный капитал средств, полученных в кредит и под залог.

При этом в качестве взноса в уставный капитал как сейчас, так и после 17.06.2018 г. не могут выступать:

— бюджетные средства;

— имущество государственных (коммунальных) предприятий, которое в соответствии с законом (решением органов местного самоуправления) не подлежит приватизации;

— имущество, находящееся в оперативном управлении бюджетных учреждений.

Хотя в отношении имущества, которое мы отметили выше, другие правила могут устанавливаться специальными законами.

— имущество, оборот которого запрещен или ограничен (перечень такого имущества предусмотрен, например, в приложении 1 к постановлению № 2471);

— имущество должника со дня вынесения определения о возбуждении производства по делу о банкротстве, кроме случаев, прямо предусмотренных законом(ч. 3 ст. 212 ХКУ);

— векселя(ст. 12 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине» от 05.04.2001 г. № 2374-III);

— облигации, эмитентом которых является юрлицо, формирующее уставный капитал(ч. 2 ст. 8 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.2006 г. № 3480-IV);

— право пользования земельным участком государственной или коммунальной собственности(ч. 3 ст. 407 ГКУ, ч. 3 ст. 1021 ЗКУ);

— право на аренду земельного участка государственной или коммунальной собственности(ч. 1 ст. 81 ЗКУ);

— права на земельную долю (пай) и земельный участок, предназначенный для ведения товарного сельхозпроизводства, личного крестьянского хозяйства до начала оборота земель сельхозназначения, но не ранее 01.01.2019 г.(пп. 14 и 15 разд. Х ЗКУ);

— личные неимущественные права интеллектуальной собственности(ч. 4 ст. 423 ГКУ).

К тому же в некоторых случаях специальное законодательство выдвигает требования к минимальному размеру уставного капитала (см. подробнее на с. 18).

Процедура осуществления взноса в уставный капитал

На сегодняшний день. Участникам для оплаты своей доли в уставном капитале отведен 1 год с даты госрегистрации нового общества. Законодатель не позволяет продлевать или уменьшать этот срок (в отличие от нового Закона об ООО, но об этом ниже).

Если же по истечению 1 года взносы не осуществлены, то общее собрание участников должно принять решение о (ч. 3 ст. 144 ГКУ):

— исключении из состава общества участников, которые не осуществили (не в полном объеме осуществили) свои взносы, и определении порядка перераспределения долей в уставном капитале;

— уменьшения уставного капитала и определения порядка перераспределения долей в уставном капитале;

— ликвидации общества.

А вот отсутствие реакции общества на неоплату долей в условиях действующего законодательства очень туманно. Последствия нормативка прямо не прописывает, что признает и Конституционный Суд Украины в решении от 05.02.2013 г. № 1-рп/2013.

После 17.06.2018 г. правила изменятся. Так,

каждый участник должен осуществить взнос полностью в течение 6 месяцев с даты госрегистрации общества

Участники в уставе вправе предусмотреть и другой срок. Но учтите, что подобные положения могут вноситься, изменяться или исключаться из устава только единогласным решением общего собрания, в котором участвовали все участники общества.

Обратите внимание: стоимость взноса каждого участника общества должна быть не меньше номинальной стоимости его доли(ч. 2 ст. 14 Закона об ООО).

«Стартовые» 6 месяцев подошли к концу, а участник «ни бе, ни ме»/? В дело будет вступать исполнительный орган ООО (директор или дирекция).

После просрочки внесения вклада или его части исполнительный орган должен будет направить участнику письменное предупреждение о просрочке. Оно должно содержать информацию о невнесенном своевременно вкладе (его части) и дополнительный срок для погашения задолженности. Дополнительное время для осуществления взноса будет определяться исполнительным органом самостоятельно, а может и прямо предусматриваться в уставе. Единственное правило — этот срок не может превышать 30 дней.

Если участник не осуществил взнос даже по истечению дополнительного времени — директор (дирекция) вынужден будет созвать общее собрание участников.

Высший орган общества, в свою очередь, сможет принять одно из следующих решений(ч. 2 ст. 15 Закона об ООО):

1) исключить задолжавшего участника из общества;

2) уменьшить уставный капитал на размер неоплаченной части доли;

3) перераспределить неоплаченную долю (часть доли) между другими участниками общества без изменения размера уставного капитала общества и уплаты такой задолженности между соответствующими участниками (т. е., по сути, мы распределяем «долг» по взносу между другими участниками).

К тому же получается, что в случае с перераспределением всей доли должника, не внесшего ни одного «пенни» в уставный капитал, он теряет статус участника в обществе;

4) ликвидировать общество.

При этом голоса, приходящиеся на долю задолжавшего участника, не учитываются при определении результатов голосования для принятия решений, о которых мы сказали выше(ч. 3 ст. 15 Закона об ООО). А поскольку Закон об ООО требований по кворуму не выдвигает, то участник-должник не сможет «заблокировать» принятие ни одного из решений, которые мы перечислили.

После того как с юридическими тонкостями формирования уставного капитала (УК) вы ознакомились, перейдем к особенностям их налогового и бухгалтерского учета. Итак, начнем с бухгалтерского учета.

Бухучет взносов в УК

Общество (эмитент корпоративных прав) учитывает УК на субсчете 401 «Уставный капитал». При этом по кредиту этого субсчета показываем увеличение УК, а по дебету — его уменьшение (изъятие). Сальдо по этому субсчету должно соответствовать размеру УК, который зафиксирован в Уставе общества.

При формировании УК одновременно с отражением суммы взноса по кредиту субсчета 401 на эту же сумму начисляем задолженность участников общества по взносам. Для этого используем счет 46 «Неоплаченный капитал». По кредиту этого счета, соответственно, отражаем погашение участниками задолженности перед обществом.

Взнос денежными средствами. Такой взнос в УК может быть получен денежными средствами:

— как наличными исключительно в гривне. Ведь иностранная инвестиция денежными средствами осуществляется только в безналичной форме через счета, открытые в уполномоченных банках(п. 2.2. Положения № 280),

— так и по безналу в гривне или в иностранной валюте. Правда, учтите, иностранную валюту вносить в УК можно исключительно свободно конвертируемую 1 группы Классификатора иностранных валют (п. 1.3 Положения № 280).

Имейте в виду еще два важных момента в отношении наличных средств.

Во-первых, получение наличного денежного взноса не требует применения РРО, поскольку такая операция непосредственно не связана с реализацией продукции (товаров, работ, услуг) или другого имущества и не является расчетной. Оформляют получение наличных средств приходным кассовым ордером.

О том, что при осуществлении операций, непосредственно не связанных с реализацией продукции (товаров, работ, услуг) и другого имущества, РРО и расчетные книжки не применяются, сказано в консультации, размещенной в единой базе налоговых знаний (109.02 БЗ).

Правда, в этом же разделе есть и другая консультация (см. 109.02 БЗ), где налоговики говорят о применении РРО при получении от физлица наличных средств за переданные ему корпоративные права. Надеемся, что здесь контролеры говорят именно о продаже корпоративных прав, а не об обычном взносе денежными средствами в УК.

Во-вторых, на получение наличности в качестве взноса в УК распространяется ограничение расчетов в течение одного дня по одному или нескольким платежным документам, в частности с физическими лицами — в размере до 50 тыс. грн. включительно(п. 6 разд. II Положения № 148). Подтверждают это и налоговики (см. 109.13 БЗ). Поэтому советуем избегать превышения этого ограничения. Как вариант, можно вносить деньги в кассу частями — в сумме, не превышающей 50 тыс. грн. в день, или же сразу на текущий счет.

Взнос имуществом оформляют актом приема-передачи произвольной формы. В нем следует указать все обязательные реквизиты первичного документа, предусмотренные ч. 2 ст. 9 Закона о бухучете.

Вообще, стоимость имущества, которое обменивается на соответствующую часть корпоративных прав в УК, определяется по согласию участников общества и только в случаях, прямо установленных законом, она подлежит независимой экспертной оценке.

Имущество, полученное в качестве взноса в УК, общество приходует на баланс, а его первоначальной стоимостью признает согласованную участниками и зафиксированную в учредительных документах справедливую стоимость с учетом расходов, предусмотренных стандартами бухучета (например, п. 11 П(С)БУ 9, абз. 2 п. 10 П(С)БУ 7). Полученные активы становятся собственностью общества (эмитента корпоративных прав) и больше никак не связаны ни с участником, ни с его долей в УК общества.

Что касается инвестора, то передача имущества в качестве взноса в УК другого предприятия сопровождается отражением дохода от его реализации (Кт 702 «Доход от реализации товаров» или 712 «Доход от реализации прочих оборотных активов»). Себестоимость переданного имущества отражается в составе расходов отчетного периода (Дт 902 «Себестоимость реализованных товаров» или 943 «Себестоимость реализованных производственных запасов»).

В обмен на денежный взнос или переданное имущество инвестор увеличивает долгосрочную финансовую инвестицию (на счете 14 «Долгосрочные финансовые инвестиции»).

Перейдем к налоговому учету взносов и начнем с НДС.

Налоговый учет взносов (эмитент)

НДС. Операции по выпуску (эмиссии) корпоративных прав не облагаются НДС(п.п. 196.1.1 НКУ). Поэтому ни у эмитента, ни у участника налоговые обязательства (НО) по ней не возникают. При этом совершенно не важно, что получает эмитент взамен на переданные корпоративные права.

А вот для операции по взносу в УК имеет значение вид взноса: деньги или имущество.

Так, операция по передаче взноса в УК общества денежными средствами не облагается НДС(п.п. 196.1.1 НКУ). Однако

передача имущества как взноса в УК в понимании п.п. 14.1.191 НКУ считается поставкой товара, следовательно, такая операция является объектом обложения НДС (п. 185.1 НКУ)

Вообще, при поставке имущества в УК начислять НО по НДС будет участник-резидент (плательщик НДС). Для эмитента, который успел зарегистрироваться плательщиком НДС на момент получения взноса, это означает, что он по такой операции имеет право на налоговый кредит* (НК). Если же на момент получения взноса эмитент корпоративных прав не является плательщиком НДС, то сумму НДС, включенную в стоимость внесенного имущества, он отражает в составе его первоначальной стоимости.

* Конечно, только при наличии зарегистрированной в ЕРНН налоговой накладной.

Налоговоприбыльный учет. Здесь ориентируемся полностью на данные бухгалтерского учета. Причем никаких специальных налоговых разниц по операциям учета инвестиций нормы НКУ не предусматривают.

Соответственно, взнос в УК денежными средствами на финансовый результат эмитента никак не повлияет.

А вот взнос имуществом в УК для общества приравнивается к операции приобретения такого имущества. Следовательно, плательщик-эмитент, применяющий налоговые разницы, должен учитывать общие ограничения, которые зависят от источника приобретения такого имущества(п.п. 140.5.4 НКУ). Имеется в виду приобретение у «особых» нерезидентов. Ну и разумеется, в ходе эксплуатации полученного имущества придется применять амортизационные разницы(ст. 138 НКУ).

Налоговый учет взносов (инвестор)

Налог на прибыль. Здесь также ориентиром будет бухгалтерский финрезультат. При этом если в качестве взноса передается объект основных средств, то высокодоходному плательщику придется учесть «ликвидационно-продажные» разницы, предусмотренные пп. 138. 1 и 138.2 НКУ.

Кроме того, в дальнейшем могут возникнуть разницы согласно пп. 140. 4.1 и 140.5.3 НКУ, если инвестор использует метод участия в капитале. Но это тема отдельного разговора.

НДС. Операция по внесению денежного взноса — не объект обложения НДС(п.п. 196.1.1 НКУ).

Подтверждают это и налоговики (см. 101.04 БЗ). При этом они добавляют: вносимые денежные средства обязательно должны быть подтверждены соответствующими уставными и расчетными документами.

Не попадают под объект обложения НДС и операции по внесению в УК и денежных прав требований (см. письма ГФСУ от 01.10.2015 г. № 20828/6/9999-19-02-02-15 и от 21.03.2018 г. № 1157/6/9999-15-02-02-15/ІПК).

А вот при операции передачи имущества в обмен на корпоративные права плательщику НДС налоговые обязательства начислить придется. Ведь

внесение имущества в УК приравнивается к поставке товаров(п.п. 14.1.191 НКУ), а внесение нематериальных активов — к поставке услуг(п.п. 14.1.185 НКУ). Обе эти операции с местом поставки на таможенной территории Украины являются объектом обложения НДС(п. 185.1 НКУ). Рассмотрим пример.

Пример. Зарегистрирован УК в размере 252000 грн. На момент осуществления взносов общество — плательщик НДС. Инвесторами являются резиденты юрлица:

— участник 1 — взнос денежными средствами 12000 грн;

— участник 2 (плательщик НДС) — взнос оборудованием стоимостью 240000 грн. (в том числе НДС — 40000 грн.).

Если инвестор — физлицо

Здесь на передний план выходят три вопроса. Первый — облагать/не облагать НДФЛ/ВС сумму взноса в уставный капитал? Второй — отражать ли ООО такой взнос в форме № 1ДФ? И, наконец, третий — будут ли в дальнейшем при продаже доли учтены расходы, понесенные учредителями (суммы средств (стоимость имущества), внесенные физлицом в УК)?

Для ответа на первые два вопроса важно знать, в какой форме (денежной/неденежной) пополнялся уставный капитал.

Если деньгами там и не пахло ☺. Если инвестором является физлицо, то возникает вопрос о необходимости удержать НДФЛ и ВС с дохода, полученного им от передачи имущества (неимущественных прав) в уставный капитал. Ведь такая передача для физлица, по сути, является продажей этого имущества.

Но не волнуйтесь — НДФЛ и ВС удерживать не нужно. Об этом позаботился п.п. 165.1.44 НКУ. Он выводит из-под налогообложения сумму имущественного и неимущественного взносов плательщика НДФЛ в уставный капитал юрлица — эмитента корпоративных прав в обмен на такие корпоративные права.

Также здесь не будет ВС. Основание — пп. 1. 2 и 1.7 п.п. 161 подразд. 10 разд.

А что же с формой № 1ДФ? В Налоговом расчете сумму полученного от физлица взноса в виде имущества и/или имущественных прав все-таки отразить придется (как в I, так и во II разделах).

Признак дохода «178».

Если взнос деньгами. Если взнос осуществлен денежными средствами, то ни облагать, ни отражать его сумму в форме № 1ДФ не нужно.

Ведь в этом случае имеет место только приобретение корпоративных прав физлицом. Никакой продажи, а соответственно, и дохода здесь нет.

Взносы в УК и инвестрасходы. На сумму взносов в УК (сумму документально подтвержденных расходов, понесенных участником при формировании УК) участник общества сможет в дальнейшем уменьшить размер своей налогооблагаемой инвестприбыли в случае продажи своей доли в обществе (выхода из ООО). Подробнее см. на с. 32.

Выводы

• Общество не может предоставлять заем для оплаты вклада участника или поручительство по займам, кредитам, предоставленным третьим лицом для оплаты его вклада.
• Участник должен внести свой вклад полностью в течение 6 месяцев с даты госрегистрации общества, если иное не предусмотрено уставом.
• Формирование уставного капитала в обл ку отражается проводкой: Дт 46 — Кт 40. При получении взноса счет 46 кредитуют, а по дебету отражают счет, на котором учитывается соответствующий взносу вид актива.
• Операция по внесению имущества в уставный фонд облагается НДС.
• Удерживать НДФЛ и ВС с дохода физлица, полученного от передачи имущества в уставный капитал, не нужно.

Увеличиваем уставный капитал ООО

Хорошо, когда у общества дела идут в гору. А еще лучше, когда ООО может себе позволить увеличить свой уставный капитал. Как это сделать? Что для этого нужно? Каким образом изменится процедура после вступления в силу Закона об ООО? Как отразить увеличение уставного капитала в учете? Ответы на эти вопросы найдете здесь.

Наталья Амброзяк, юрист ,
Наталья Адамович, Елена Савченко, налоговые эксперты

Как сейчас

На сегодняшний день используют два основных способа увеличения уставного капитала:

1) осуществление дополнительных взносов участниками общества;

2) реинвестиция дивидендов.

Сейчас не нужно менять соотношение долей в уставном капитале, если иное не предусмотрено учредительными документами(часть вторая ст. 51 Закона о хозобществах).

Однако существует не совсем «красивая» практика так называемого размытия доли миноритария (участника с долей менее 50 %) за счет допвзносов участника, владеющего преобладающей по объему долей в уставном капитале.

Кстати, Верховный Суд признает такую схему незаконной (см. решение ВС от 27.02.2018 г. по делу № 918/92/17). При этом он ссылается не только на национальное законодательство, применяя положения Закона об АО в порядке аналогии закона. Здесь же Верховный Суд использовал решение ЕСПЧ* по делу «Совтрансавто-Холдинг» против Украины.

* Европейский суд по правам человека.

Что же касается реинвестиции, то смысл в том, что прибыль распределяется между участниками, но последние на общем собрании решают вместо того, чтобы выплатить дивиденды, увеличить за счет этих средств уставный капитал общества.

С точки зрения процедуры участникам общества нужно «провернуть» те же действия, что и при формировании уставного капитала после госрегистрации общества (см. на с. 7). То есть опять же общему собранию необходимо принять соответствующее решение, провести госрегистрацию изменений в устав и ЕГР**, внести вклады. При этом ограничения для вкладов, формирующих уставный капитал, распространяются и на допвзносы (см. подробнее на с. 7).

** Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

Как будет

Законодатели постарались перекрыть нормативные дыры, существовавшие в ГКУ, ХКУ и Законе о хозобществах. Уставный капитал может увеличиваться за счет: допвзносов участников, допвзносов третьих лиц (не участников), реинвестиции дивидендов, нераспределенной прибыли.

Общие правила. Во-первых, увеличение уставного капитала общества допускается только после внесения всеми участниками общества своих взносов в полном объеме.

Во-вторых, не допускается увеличение уставного капитала общества, которое владеет долей в своем уставном капитале. То есть имеются в виду случаи, когда общество выкупает долю у своего участника (подробнее об этом см. на с. 19).

В-третьих, решена проблема «размывания» мажоритарным участником (т. е. участником, у которого большая часть в уставном капитале общества) долей миноритариев.

В Законе об ООО этот вопрос урегулирован более четко. Так, согласно ч. 3 ст. 16 Закона об ООО при увеличении уставного капитала за счет дополнительных взносов номинальная стоимость доли участника общества может быть увеличена на сумму, равную или меньшую стоимости дополнительного взноса такого участника. Само соотношение долей в уставном капитале в результате его увеличения может измениться, но только если будет задействован специальный договор. О нем мы поговорим ниже.

Увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли. Участники общества могут увеличить уставный капитал общества без дополнительных взносов за счет нераспределенной прибыли общества.

Таким образом, Закон об ООО позволяет не персонифицировать дивиденды (т.е. можно не принимать решение о перераспределении прибыли и направлении ее на выплату дивидендов). Но мы считаем, что новый Закон не запрещает проводить и реинвестицию в классическом виде.

В случае увеличения уставного капитала за счет нераспределенной прибыли общества без привлечения дополнительных взносов состав участников общества и соотношение размеров их частей в уставном капитале не изменяются.

Увеличение уставного капитала за счет дополнительных взносов. Участники общества могут увеличить уставный капитал за счет дополнительных взносов участников и/или третьих лиц по решению общего собрания участников.

По сути, у третьего лица появляется шанс вступить в общество. Поскольку это может нарушить «планы» действующих участников, законодатель оставил за последними преимущественное право делать «увеличивающие» допвзносы.

Как же действует преимущественное право в отношении дополнительных взносов?

Каждый участник имеет преимущественное право сделать допвзнос в пределах суммы увеличения уставного капитала пропорционально его доле в уставном капитале (ч. 2 ст. 18 Закона об ООО).

Для того чтобы третьи лица (не участники общества) приняли участие в увеличении уставного капитала, обязательно нужно, чтобы:

1) такая возможность прямо предусматривалась в решении общего собрания участников о привлечении допвзносов;

2) взнос был в пределах разницы между суммой увеличения уставного капитала и суммой внесенных «преимущественных» допвзносов;

3) взнос осуществлялся только после того, как участники внесут или откажутся вносить свои дополнительные вклады (т. е. воспользуются своим преимущественным правом или откажутся от его реализации).

Дополнительные вклады могут поступать в неденежной форме. В таком случае решением общего собрания участников определяются участники общества и/ или третьи лица, которые вносят имущество, и его денежная оценка(ч. 4 ст. 18 Закона об ООО).

Участники общества могут осуществлять допвзносы в течение срока, установленного решением общего собрания участников, но не более чем в течение одного года со дня принятия решения о привлечении допвзносов (ч. 5 ст. 18 Закона об ООО).

А вот третьи лица могут вносить допвклады в течение шести месяцев после окончания срока для внесения «преимущественных» допвзносов.

Однако решением общего собрания участников о привлечении допвзносов может предусматриваться и меньший срок(ч. 6 ст. 18 Закона об ООО).

Обратите внимание: в уставе или единогласным решением общего собрания, в котором участвовали все участники общества, могут устанавливаться:

— другие сроки для осуществления допвзносов;

— возможность участников делать дополнительные взносы без соблюдения пропорций их долей в уставном капитале;

— право только определенных участников осуществлять дополнительные взносы;

— исключение этапа внесения дополнительных вкладов только теми участниками общества, которые имеют преимущественное право на вклад.

Что же должно предусматривать решение общего собрания о привлечении дополнительных взносов? В соответствии с ч. 3 ст. 18 Закона об ООО это обязательно:

1) общая сумма увеличения уставного капитала общества;

2) коэффициент соотношения суммы увеличения к размеру доли каждого участника в уставном капитале;

3) запланированный размер уставного капитала.

А как оформить отношения с третьим лицом?

Часть 8 ст. 18 Закона об ООО дает ответ на этот вопрос.

С третьим лицом (кстати, как и с участником общества) может заключаться договор о внесении дополнительного вклада*. По этому договору такой участник и/или третье лицо обязуется сделать взнос в денежной или неденежной форме, а общество — увеличить размер его доли в уставном капитале (это касается участников) или принять в общество с соответствующей долей в уставном капитале (для третьих лиц).

* Не путайте этот договор с корпоративным (см. подробнее на с. 5 книги).

Если допвзносы не внесены участником общества (и/или третьим лицом) на основании и в соответствии с условиями договора (т. е. несвоевременно и/или не в полном объеме), то такой договор считается расторгнутым, если решением общего собрания участников не утвержден размер доли такого участника и/или третьего лица исходя из фактически внесенного им допвклада(ч. 10 ст. 18 Закона об ООО).

В результате в течение одного месяца с даты окончания срока для осуществления дополнительных взносов общее собрание участников общества принимает решение о(ч. 9 ст. 18 Закона об ООО):

— утверждении результатов внесения таких вкладов участниками общества и/или третьими лицами;

— утверждении размеров долей участников общества и их номинальной стоимости с учетом фактически сделанных ими дополнительных взносов;

— утверждение увеличенного уставного капитала общества.

Учет увеличения УК за счет дополнительных взносов

Учет увеличения уставного капитала за счет дополнительных взносов у эмитента и у инвестора не отличается от учета операций именно по формированию такого капитала.

Как и в случае с формированием уставного капитала, при его увеличении имеет место передача инвестором определенного вида взноса (денежных средств, имущества или имущественных прав) в уставный капитал общества в обмен на эмитированные им корпоративные права. Подробнее см. на с. 9 книги.

Учет увеличения УК за счет нераспределенной прибыли (реинвестиции дивидендов)

Увеличить уставный капитал предприятия можно и без дополнительных взносов. Пополнить уставный капитал можно и за счет нераспределенной прибыли, в частности, путем реинвестиции дивидендов.

Учет у эмитента

Бухгалтерский учет. Уставный капитал пополняется за счет начисленных, но не выплаченных дивидендов. Реинвестиция дивидендов отражается путем зачета задолженности предприятия перед участниками и задолженности собственников (участников) перед предприятием по увеличению уставного капитала: Дт 671 — Кт 46.

На доходах предприятия, выплачивающего дивиденды, реинвестиция этих дивидендов никак не сказывается, поскольку рост капитала происходит за счет взносов участников, которые доходом не признаются(п. 5 П(С)БУ 15).

Налог на прибыль. Если дивиденды реинвестирует юрлицо, то правила налогообложения таких дивидендов ничем не отличаются от обычной выплаты дивидендов. На сумму дивидендов следует начислить авансовый взнос в порядке, прописанном в п.п. 57.11.2 НКУ. Авансовый взнос в этом случае следует уплатить до регистрации изменений в устав.

А если дивиденды реинвестирует юрлицо-нерезидент, нужно будет еще и удержать налог на репатриацию согласно п.п. «б» п.п. 141.4.1 НКУ (см. письмо ГФСУ от 06.10.2016 г. № 21690/6/99-99-15-02-0215, консультацию из БЗ 102.18). Исключение: дивиденды реинвестирует нерезидент из страны, с которой Украина имеет соглашение об избежании двойного налогообложения. В таком случае (при наличии переведенной и легализованной справки) можно обложить дивиденды в порядке, который предусматривает международный договор(п. 3.2 ст. 103 НКУ).

Если дивиденды реинвестирует физлицо, то на сумму начисленных физлицу дивидендов авансовый «дивидендный» взнос не начисляется (п.п. 57.11.3 НКУ).

НДФЛ и ВС. И сразу о хорошем. НДФЛ не удерживаем с реинвестированных дивидендов, если по ним одновременно выполняются следующие два условия(п.п. 165.1.18 НКУ):

1) начисление таких дивидендов в виде эмитированных корпоративных прав не изменяет пропорции (доли) всех учредителей в уставном капитале эмитента;

2) в результате такого начисления дивидендов увеличивается уставный капитал эмитента на совокупную номинальную стоимость начисленных дивидендов.

А ВС не избежать. Реинвестированные дивиденды являются объектом обложения ВС согласно п. 1.7 подразд. 10 разд. Ставка сбора — 1,5 %.

В Налоговом расчете по форме № 1ДФ реинвестированные дивиденды отражаем:

— в разд. I — с признаком дохода «142»;

— в разд. II — в строке «Військовий збір» в общей сумме доходов, начисленных/выплаченных физлицам в отчетном квартале. ЕСВ нет.

А если вышеперечисленные условия не соблюдаются?

Тогда такие дивиденды следует отнести к обычным дивидендам.

Важно, что у инвестора реинвестиция может формировать расходы, которые учитываются в уменьшение дохода от продажи инвестактива.

НДС. Операции по реинвестиции дивидендов не являются объектом обложения НДС в соответствии с п.п. 196.1.1 НКУ.

Учет у инвестора

Бухгалтерский учет. У инвестора бухучет реинвестированных дивидендов зависит от того, как учитываются его инвестиции. И здесь может быть два варианта.

Учет НЕ по методу участия в капитале. При таком подходе учет финансовых инвестиций предприятие ведет на субсчете 142 или 143. В таком случае в бухучете инвестора начисленные дивиденды включают в состав финансовых доходов: Дт 373 «Расчеты по начисленным доходам» — Кт 731 «Дивиденды полученные».

Учет по методу участия в капитале. В этом случае предприятие учитывает фининвестиции на субсчете 141. При этом на каждую дату баланса увеличивают (или уменьшают) балансовую стоимость финансовых инвестиций. На сумму, которая является долей инвестора в чистой прибыли (убытке) объекта инвестирования за отчетный период.

Указанную сумму включают в состав дохода (потерь) от участия в капитале. Одновременно балансовую стоимость финансовых инвестиций уменьшают на сумму признанных дивидендов от объекта инвестирования(п. 12 П(С)БУ 12): Дт 373 — Кт 141.

То есть в этом случае начисленные дивиденды в состав дохода (фактически повторно) не попадают, а только изменяют балансовую стоимость финансовых инвестиций.

Поскольку в дальнейшем начисленные дивиденды не выплачиваются, а реинвестируются, то образовавшуюся дебиторскую задолженность погашают одновременно с оприходованием финансовой инвестиции. При этом на номинальную стоимость дополнительно полученной доли в уставном капитале делают запись: Дт 141 — Кт 373.

Налог на прибыль. В налоговоприбыльном учете ориентируемся на бухучетные правила(п.п. 134.1.1 НКУ). При этом инвесторы-высокодоходники и добровольцы-малодоходники могут уменьшить свой финрезультат на сумму начисленных доходов в виде дивидендов, которые подлежат получению инвестором от других плательщиков налога на прибыль(п.п. 140.4.1 НКУ).

Исключение: дивиденды, полученные от институтов совместного инвестирования и лиц, прибыль которых освобождена от налогообложения согласно НКУ. Суммы таких дивидендов финрезультат до налогообложения не уменьшают. Кроме того, не должны уменьшать финрезультат и те инвесторы, которые ведут учет по методу участия в капитале (см. письмо Минфина от 25.07.2016 г. № 31-11130-09-10/21370). Рассмотрим пример.

Пример. Общим собранием участников ООО «Гранд» принято решение о начислении дивидендов по итогам 2017 года в сумме 100000 грн. и направлении таких дивидендов на увеличение уставного капитала общества. Объект обложения налогом на прибыль общества за 2017 год — 70000 грн. Участниками общества являются:

— инвестор 1 — юридическое лицо, резидент Украины (плательщик налога на прибыль) с долей в уставном капитале 75 %;

— инвестор 2 — физическое лицо, резидент Украины с долей в уставном капитале 25 %.

Принято решение полностью реинвестировать полученные дивиденды — направить их на увеличение уставного капитала.

С 17.06.2018 г. прямо прописана возможность увеличения участниками уставного капитала общества за счет нераспределенной прибыли. Важное условие: при этом состав участников общества и соотношение размеров их частей в уставном капитале не меняется. Есть основания полагать, что это не реинвестиция, а просто увеличение УК. Однако пока что делать выводы рано. Посмотрим, как пойдет практика, какие будут разъяснения госорганов.

В то же время и реинвестиция дивидендов не под запретом. Отметим, что выплату дивидендов общество сможет осуществлять только в денежной форме. Однако есть такая оговорка — если иное не установлено единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества(ч. 2 ст. 26 Закона об ООО).

Так что если участники общества единогласно решат направить дивиденды (распределенную прибыль) на увеличение УК, то почему бы и нет.

Как видите, ничего сложного. Помните, увеличение уставного капитала — залог успешного функционирования предприятия.

Выводы

• В соответствии с Законом об ООО уставный капитал общества может увеличиваться путем внесения дополнительных взносов или за счет нераспределенной прибыли.
• Закон об ООО позволяет осуществлять дополнительные взносы для увеличения уставного капитала третьим лицам (не участникам общества).
• Увеличить уставный кап тал ООО можно за счет дополнительных взносов или за счет нераспределенной прибыли предприятия.
• Операции по увеличению УК у эмитента не являются объектом обложения НДС.

Уменьшаем уставный капитал ООО

Уставный капитал общества, к сожалению, может не только увеличиваться. Участники ООО иногда вынуждены принять решение и о его уменьшении. Читайте о том, почему и как можно уменьшить уставный капитал.

Наталья Амброзяк, юрист ,
Наталья Дзюба, Елена Савченко, налоговые эксперты

Как сейчас

Уменьшение уставного капитала, по общему правилу, — дело самого общества. Однако в некоторых случаях без таких действий не обойтись. Соответственно, общество уменьшает свой уставный капитал:

1) в добровольном порядке;

2) принудительно (т. е. такая обязанность прямо предусматривает законодательство).

Наибольший интерес вызывает п. 2 нашего списка.

Общество должно «урезать» свой уставный капитал в случаях, когда:

а) один из участников не внес или не до конца внес свой вклад в уставный капитал в законодательно установленные сроки. Речь идет о пресловутом годе после госрегистрации общества(ч. 3 ст. 144 ГКУ). Причем в таком случае уменьшение уставного капитала — это всего лишь один из вариантов развития событий;

б) если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала.

Конечно, если общее собрание участников не примет решение об осуществлении дополнительных взносов(ч. 4 ст. 144 ГКУ);

в) общество не реализовало выкупленную у его участника долю(ч. 4 ст. 147 ГКУ, часть пятая ст. 53 Закона о хозобществах);

г) выход участника из общества(ст. 148 ГКУ, ст. 54 Закона о хозобществах). Прямо законодатель не обязывает общество уменьшить в этом случае уставный капитал. Однако это логичное действие, поскольку при выходе из общества доля никому не переходит — ни третьим лицам, ни другим участникам, ни самому обществу.

г) участника исключают из ООО(ст. 64 Закона о хозобществах);

д) обращение взыскания на долю участника(ст. 149 ГКУ, ст. 57 Закона о хозобществах);

е) правопреемники (наследники) отказываются от вступления в ООО или, наоборот, общество отказывает таким лицам в принятии их в состав своих участников(ст. 55 Закона о хозобществах)*.

* См. подробнее о наследниках и правопреемниках участника ООО на с. 41 книги.

Что нужно сделать для того, чтобы уменьшить уставный капитал общества сегодня

Порядок действий следующий:

1. Проверяем, можно ли уменьшить обществу уставный капитал. Да, законодательство не предусматривает минимального размера уставного капитала для всех ООО. Но в специальном законодательстве для обществ, занимающихся определенными видами деятельности, предусмотрены свои ограничения.

Например, ООО, которые занимаются торговлей ценными бумагами, могут осуществлять дилерскую деятельность, если их уставный капитал составляет не менее 500 тыс. грн. Для брокерской деятельности такой порог — не менее 1 млн грн., а для андеррайтинга, или деятельности по управлению ценными бумагами, — не менее 7 млн грн.(абзац седьмой ч. 1 ст. 17 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.2006 г. № 3480-IV).

2. Проводим общее собрание участников общества, на котором принимаем решение об уменьшении уставного капитала и в зависимости от оснований его уменьшения изменяем состав участников общества. Как следствие, утверждаем новую редакцию устава. Решение оформляем протоколом общего собрания.

3. Уведомляем всех кредиторов о решении уменьшить уставный капитал общества. Для этого направляем каждому из них такое решение в течение 3 дней с момента его принятия. При этом кредиторы имеют право требовать досрочного прекращения

прекращения или выполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

4. Проводим государственную регистрацию изменений в учредительных документах общества и сведениях о предприятии в ЕГР*.

* Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

Также здесь напомним, что решение об уменьшении уставного капитала вступает в силу не сразу, а по истечении 3 месяцев после государственной регистрации и обнародования в установленном законом порядке(ст. 56 Закона о хозобществах).

Как будет

Неизменным остается то, что уменьшение уставного капитала может происходить:

1) добровольно(ч. 1 ст. 19 Закона об ООО);

2) в принудительном порядке.

Но основания для вынужденного уменьшения претерпели изменения. Уставный капитал уменьшается принудительно, если:

а) один из участников не внес или не до конца внес свой вклад в уставный капитал в дополнительный срок, специально предоставленный для этого исполнительным органом. Опять же это всего лишь один из вариантов развития событий в случае с просрочкой осуществления взноса (см. подробнее на с. 7)(ст. 15 Закона об ООО);

б) стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50 % по сравнению с этим показателем по состоянию на конец предыдущего года. При этом исполнительный орган обязан созвать общее собрание участников, которое должно состояться в течение 60 дней со дня такого снижения. В этом случае уменьшение уставного капитала — это лишь один из возможных способов решения проблемы (причем сумму уменьшения Закон не устанавливает). Также общее собрание может предложить применить другие меры для улучшения финансового состояния общества или ликвидировать общество(ч. 3 ст. 31 Закона об ООО);

в) общество выкупает долю своего участника в случае несоздания резервного капитала в размере стоимости такой доли. Обратите внимание: если при госрегистрации изменений в ЕГР, связанных с выкупом доли, вы не подадите справку о том, что общество создало резервный капитал, — регистратор самостоятельно будет вносить изменения в Реестр об уменьшении уставного капитала на выкупленную долю(ч. 1 ст. 25 Закона об ООО, ч. 3 ст. 25 Закона № 755);

г) участник исключается или выходит из общества. В этом случае регистратор автоматически, безапелляционно уменьшает уставный капитал общества(ч. 3 ст. 25 Закона № 755);

ґ) наследники (правопреемники) исключаются из общества(ч. 2 ст. 23, ч. 13 ст. 24 Закона об ООО). Регистратор самостоятельно вносит информацию в ЕГР об уменьшении уставного капитала(ч. 3 ст. 25 Закона № 755).

Некоторые аксиомы, существовавшие в практике, перешли на страницы нормативно-правового акта. Так, например, согласно ч. 2 ст. 19 Закона об ООО

в случае уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества, соотношение номинальной стоимости их долей сохраняется неизменным

Скорее модернизирована процедура уменьшения уставного капитала.

Итак, после принятия решения об уменьшении уставного капитала общества его исполнительный орган также должен сообщить об этом кредиторам. Но, во-первых, в течение 10 дней после принятия решения. Во-вторых, должен сделать это письменно. И, в-третьих, сообщать только тем кредиторам, чьи требования к обществу не обеспечены залогом, гарантией или поручительством. При этом само решение рассылаться не должно.

Далее кредиторы в течение 30 дней после получения подобного уведомления могут обратиться к обществу с письменным требованием об осуществлении в течение 30 дней одного из следующих действий (по выбору общества):

1) обеспечение выполнения обязательств путем заключения договора обеспечения;

2) досрочное прекращение или выполнение обязательств перед кредитором;

3) заключение другого договора с кредитором.

Если же общество ни одного из этих действий не совершит, то кредиторы могут требовать в судебном порядке прекращения или исполнения обязательств обществом.

И еще один очень важный момент. Если кредитор не обратился в этом случае к обществу с письменным требованием в 30-дневный срок, то считается, что он не требует от общества совершения действий, о которых мы сказали выше, перед таким кредитором(ч. 5 ст. 19 Закона об ООО). Как говорится, кто не успел, тот опоздал.

Рассмотрим учет нескольких ситуаций «принудительного» уменьшения УК.

Учет уменьшения УК на сумму недоосуществленных взносов

Учет у эмитента. В бухучете уменьшение уставного капитала эмитент показывает одновременно с уменьшением задолженности участника по неосуществленному взносу: Дт 401 — Кт 46.

Налоговые последствия по уменьшению уставного капитала у предприятия эмитента не возникают независимо от того, является он высокодоходником или малодоходником, а также от того, зарегистрирован ли он плательщиком НДС.

Учет у инвестора. В бухучете инвестора уменьшается задолженность перед обществом по осуществлению взноса в его уставный капитал (Дт 685 — Кт 746 «Прочие доходы»).

Размер инвестиций, отраженных на соответствующем субсчете счета 14 при формировании уставного капитала общества, также нужно уменьшить (Дт 977 «Прочие расходы деятельности» — Кт 14). Но здесь будьте внимательны.

Уменьшение уставного капитала в такой ситуации не обязательно приводит к исключению инвестора из состава участников (учредителей) общества. В связи с этим в отдельных случаях уменьшать балансовую стоимость финансовой инвестиции, возможно, и не придется, поскольку это могло быть сделано ранее (на дату баланса) в соответствии с пп. 8, 9 или 12 П(С)БУ 12.

Пример 1: Зарегистрированный уставный капитал ООО «Гранд» составляет 800000 грн. Доля в уставном капитале: инвестора 1 — 50 %, инвестора 2 — 40 %, инвестора 3 (юрлица-резидента) — 10 % (80000 грн.). В течение законодательно обусловленного срока инвестор 3 внес только 20000 грн.

Общим собранием участников принято решение об уменьшении уставного капитала на неоплаченную часть доли инвестора 3.

Инвестор 3 учитывает финансовую инвестицию на субсчете 143 по себестоимости с учетом уменьшения полезности (п. 9 П(С)БУ 12). Балансовая стоимость финансовой инвестиции на дату уменьшения уставного капитала составляет 80000 грн.

Выкуп собственной доли и дальнейшее уменьшение УК

Учет у эмитента. Стоимость выкупленных собственных долей у участников с целью их перепродажи отражается в учете эмитента в составе изъятого капитала по дебету субсчета 452 «Изъятые вклады и паи». Если в течение года такие доли не были перепроданы, они аннулируются(п. 1, 4 ст. 25 Закона об ООО). В связи с этим происходит уменьшение уставного капитала (Дт 401) и уменьшение изъятого капитала (Кт 452).

Здесь также стоит отметить, что согласно п. 8 П(С)БУ 13 доли относятся к инструментам собственного капитала.

А расходы на выпуск или приобретение таких инструментов отражают уменьшением дополнительного вложенного капитала, а при его отсутствии — уменьшением нераспределенной прибыли (или увеличением непокрытого убытка). Причем к таким расходам согласно п. 25 П(С)БУ 13 относят только расходы на оплату услуг сторонних организаций по операциям, результатом которых является увеличение или уменьшение величины собственного капитала предприятия.

В свою очередь, прибыль (убыток) от аннулирования инструментов собственного капитала эмитент отражает увеличением (уменьшением) дополнительного вложенного капитала. Если убыток от аннулирования долей превышает сумму дополнительного вложенного капитала, то сумму превышения отражают уменьшением нераспределенной прибыли (или увеличением непокрытого убытка) (согласно п. 28 П(С)БУ 13).

Для учета прибыли или убытка от продажи, выпуска или аннулирования инструментов собственного капитала предназначен субсчет 421 «Эмиссионный доход».

Налоговые последствия при выкупе собственных долей у предприятия эмитента не возникают независимо от того, является он высокодоходником или малодоходником, а также от того, зарегистрирован ли он плательщиком НДС.

Учет у инвестора. Инвестор операцию продажи доли в уставном капитале эмитента отражает в общем порядке купли-продажи корпоративных прав (особенности учета см. на с. 23). Рассмотрим пример.

Пример 2: ООО «Гранд» выкупило долю участника-юрлица (номинальная стоимость согласно уставу — 320000 грн.), но в течение года так ее и не продало. Принято решение о ее аннулировании и уменьшении УК. Рассмотрим варианты, когда долю эмитент выкупил за: (а) 350000 грн.; (б) 250000 грн. Расходы, связанные с этой операцией, составили 1500 грн. (без НДС).

Есть и варианты учета уменьшения УК, которые так или иначе связаны с выходом участника(-ов) из общества. Об этом — отдельный материал на с. 28.

Если участник — физлицо

Какие налоговые последствия ожидают участника-физлицо в случае уменьшения капитала?

Уменьшение УК на сумму недоосуществленных взносов. С точки зрения НДФЛ и ВС здесь все спокойно.

Никакой инвестприбыли никто из участников-физлиц при уменьшении УК на сумму неосуществленных взносов не получает.

Ведь инвестприбыль равна положительной разнице между доходом, полученным плательщиком налога от продажи отдельного инвестиционного актива с учетом курсовой разницы (при наличии), и его стоимостью, которая определяется из суммы документально подтвержденных расходов на приобретение такого актива (см. п.п. 170.2.2 НКУ).

Продажи здесь нет. А сумма подтвержденных расходов не изменилась.

Что касается возможного перераспределения долей в УК, то этот факт «сыграет» лишь в будущем, например, при выплате дивидендов или при продаже (выкупе) их доли.

Уменьшение УК в случае, когда общество выкупает долю участника, участник выходит из общества. Подробнее о налоговых последствиях для участника в этих случаях мы рассмотрим на с. 32.

Вот и разобрались.

Как видите, ничего сложного в уменьшении УК нет.

Даже по новому Закону об ООО.

Выводы

• Согласно Закону об ООО уведомлять об уменьшении уставного капитала нужно только тех кредиторов, чьи требования к обществу не обеспечены залогом, гарантией или поручительством.
• В раз выхода или исключения участника (наследника, правопреемника) регистратор самостоятельно вносит в ЕГР информацию об уменьшении уставного капитала.
• Учет уменьшения уставного капитала зависит от причины, по которой принято такое решение.

Купля-продажа корпоративных прав

Из предыдущего материала вы уже выяснили: чтобы стать участником ООО, можно купить долю в его уставном капитале. Почти как товар в магазине. ☺ Конечно, такая сделка не обходится без своих специфических моментов. Поэтому самое время разобраться с юридическими и учетными нюансами. Особенно в связи со вступлением в силу нового Закона об ООО. Итак, приступим.

Мария Ярмак, юрист ,
Наталья Адамович, Елена Савченко, налоговые эксперты

Начнем мы с юридических аспектов, а затем перейдем к бухгалтерскому и налоговому учету.

Как сейчас

Участник общества может продать или иным образом провести отчуждение своей доли (части доли) в уставном капитале одному или нескольким участникам такого общества(ч. 1 ст. 147 ГКУ, часть первая ст. 53 Закона о хозобществах).

Однако участник-продавец может передать в собственность долю (часть доли) и третьему лицу. Если, конечно, устав не устанавливает что-то другое (например, запрет на отчуждение долей в обществе третьим лицам).

Главное, что нужно учесть при продаже доли, — это преимущественное право других участников на покупку этой доли

Участники общества пользуются преимущественным правом на покупку доли пропорционально своим долям, если уставом общества или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления такого права(ч. 2 ст. 147 ГКУ, часть третья ст. 53 Закона о хозобществах).

Участник-продавец может предлагать другим участникам купить у него долю только по той цене и на тех условиях, которые предлагались и третьим лицам.

Согласно ч. 2 ст. 147 ГКУ и части третьей ст. 53 Закона о хозобществах у участников есть месяц со дня уведомления о намерении одного из своих «собратьев» ☺ продать долю (ее часть) для того, чтобы заявить о желании ее купить.

Хотя другой срок может устанавливаться уставом или по договоренности между самими участниками.

По истечении срока для использования преимущественного права участник-продавец может с чистой совестью отчуждать долю (часть доли) третьему лицу.

Долю также может выкупить само общество, участником которого продавец и является. В этом случае обществу нужно в течение 1 года уменьшить свой уставный капитал на выкупленную долю или реализовать ее другим участникам(ч. 4 ст. 147 ГКУ, часть пятая ст. 53 Закона о хозобществах).

Как будет

Основной принцип останется неизменным. Так же у остающихся участников есть преимущественное право на покупку отчуждаемой доли. И, как и раньше, нужно заключать договор купли-продажи доли.

Что же тогда изменилось? В основном процедурная сторона вопроса.

Во-первых, что касается преимущественного права участников общества на покупку отчуждаемой доли третьему лицу.

Участник общества, который хочет продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно уведомить об этом других участников общества. В таком сообщении указываются: (1) цена доли; (2) размер доли; (3) другие условия такой продажи.

Если ни один из участников общества в течение 30 дней с даты получения уведомления о желании своего компаньона продать долю (часть доли) письменно не сообщил участнику-продавцу о намерении воспользоваться своим преимущественным правом, то считается, что такой участник общества предоставил свое согласие на 31-й день с даты получения уведомления.

Такая доля может быть продана третьему лицу.

Но на условиях, которые были сообщены участникам общества.

Если участник-продавец получил от другого участника письменное заявление о намерении воспользоваться своим преимущественным правом, такие участники обязаны в течение 1 месяца заключить договор купли-продажи предлагаемой к продаже доли (части доли)(ч. 4 ст. 20 Закона об ООО).

Чем же подкрепляется такая обязанность? И на этот вопрос у Закона об ООО есть ответ. В ч. 4 ст. 20.

В случае уклонения продавца от заключения договора купли-продажи покупатель имеет право обратиться в суд с иском о признании договора купли-продажи доли (ее части) заключенным на предлагаемых продавцом условиях.

Если же уклоняется покупатель, то продавец может реализовать свою долю третьему лицу. Но на условиях, которые он сообщил всем участникам общества.

Преимущественное право участника на покупку доли нарушено, процедура не соблюдена?

В таком случае «обиженный» участник имеет право требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли (части доли).

Учтите: ч. 5 ст. 20 Закона об ООО устанавливает:

срок исковой давности по требованиям о переводе прав покупателя доли (части доли) составляет 1 год

А дальше самое интересное! Закон об ООО предоставляет свободу действий обществу.

Так, уставом общества может устанавливаться(ч. 6 ст. 20 Закона об ООО):

а) иной порядок реализации преимущественного права участников общества;

б) иной порядок распределения отчуждаемой доли (части доли) между другими участниками;

в) порядок отказа от реализации преимущественного права;

г) отсутствие у участников преимущественного права;

г) обязанность участника-продавца перед продажей доли (части доли) третьему лицу провести переговоры по поводу ее продажи с другими участниками общества.

Только обратите внимание: соответствующие положения могут вноситься в устав, изменяться или исключаться из него единогласным решением общего собрания участников, в котором принимали участие все участники общества.

Кроме того, нужно всегда учитывать возможность существования корпоративных договоров между участниками общества. В таком договоре может также предусматриваться отказ от применения преимущественного права(ч. 8 ст. 20 Закона об ООО).

Согласно ч. 7 ст. 20 Закона об ООО, если продажа доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляется на аукционе (публичных торгах), то в соответствии с законом преимущественное право участника общества не применяется.

Обратите внимание: если несколько участников общества воспользуются своим преимущественным правом, то они приобретают долю (часть доли) пропорционально размеру принадлежащих им долей в уставном капитале общества(ч. 2 ст. 20 Закона об ООО).

Во-вторых, что касается собственно процесса купли-продажи.

Участник общества так же имеет право отчуждать свою долю или часть доли в уставном капитале общества другим участникам или третьим лицам. Причем делать это как платно, так и безвозмездно. Обязательно необходимо составить акт приема-передачи доли (части доли). Кроме того, как и раньше, долю имеет право выкупить само общество (см. подробнее на с. 19 книги).

Интересно, что в уставе может быть предусмотрено, что отчуждение доли (части доли) и предоставление ее в залог допускается только с согласия других участников(ч. 2 ст. 21 Закона об ООО).

Соответствующее положение может вноситься или исключаться из уставных документов только единогласным решением общего собрания, в котором участвовали все участники общества.

При этом учтите, что как действующее законодательство, так и Закон об ООО предусматривают, что участник общества может отчуждать только оплаченную долю (часть доли) в уставном капитале.

И еще одно важное замечание. Документы для проведения регистрационного действия по внесению данных о новом участнике в ЕГР* будет подавать тот, кто приобрел долю. При этом ему понадобится: заявление (форма 3), квитанция об оплате админсбора и акт приема-передачи доли (части доли) с удостоверенными нотариально подписями.

* Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

Устав в этом случае регистратору не понадобится (см. ч. 5 ст. 17 Закона № 755 в редакции Закона об ООО).

Учет купли-продажи КП для продавца

Бухгалтерский учет. Приняв решение о продаже корпоративных прав стороннего предприятия, учитываемых в составе долгосрочных фининвестиций (на счете 14 «Долгосрочные финансовые инвестиции»), предприятию нужно перевести их в состав текущих фининвестиций (на субсчет 352 «Прочие текущие финансовые инвестиции») (см. п. 2.34 Методрекомендаций № 433).

При продаже корпоративных прав (фининвестиции) доход от реализации продавец отражает в составе прочих доходов(п. 7 П(С)БУ 15) на субсчете 741 «Доход от реализации финансовых инвестиций».

Одновременно с доходом продавец отражает в составе расходов себестоимость такой фининвестиции(пп. 7, 29 П(С)БУ 16) на субсчете 971 «Себестоимость реализованных финансовых инвестиций».

Налог на прибыль. И малодоходный, и высокодоходный продавец операцию по продаже или другому отчуждению корпоративных прав в иной, нежели ценные бумаги, форме отражают по правилам бухгалтерского учета. Корректировать финрезультат на разницы, предусмотренные п. 141.2 НКУ, не нужно. На это обращают внимание и налоговики (см. БЗ 102.16). Так что признанные доходы и расходы от продажи корпоративных прав повлияют на объект налогообложения — финрезультат без каких-либо дальнейших корректировок.

НДС. При продаже корпоративных прав за денежные средства налоговые обязательства по НДС начислять не нужно — такая операция не является объектом обложения НДС(п.п. 196.1.1 НКУ).

Не нужно начислять НДС и в том случае, если цена продажи доли в уставном капитале превышает ее номинальную стоимость (см. письмо ГФСУ от 12.10.2017 г. № 2222/6/99-99-15-02-02-15/ІПК, консультацию из БЗ 101.04).

Другое дело, когда корпоративные права плательщик продает в обмен на другие активы (продукцию, товары, необоротные активы или нематериальные активы).

В таком случае нормы п.п. 196.1.1 НКУ не работают.

А учитывая, что поставка приобретает характер облагаемой операции, продавцу корпоративных прав придется начислить налоговые обязательства по НДС. База для начисления — договорная стоимость передаваемой доли(п. 188.1 НКУ).

В свою очередь, если окажется, что покупатель корпоративных прав — плательщик НДС, то, поставляя в счет оплаты корпоративных прав имущество, он должен будет тоже начислять НО по НДС(п.п. 14.1.191, п.п. «а» п. 185.1, п. 188.1 НКУ). Соответственно продавец корпоративных прав может рассчитывать на НК по такой операции (при наличии правильно составленной НН, зарегистрированной в ЕРНН).

Учет купли-продажи КП для покупателя

Бухгалтерский учет. Покупатель отражает в бухучете приобретенную долю в уставном капитале другого предприятия как финансовую инвестицию:

— на счете 14 «Долгосрочные финансовые инвестиции», если долю приобрел на срок более 1 года(п. 2.12 Методрекомендаций № 433);

— на субсчете 352 «Прочие текущие финансовые инвестиции», если ее планирует продать в течение 1 года и она может быть свободно реализована в любой момент(п. 2.34 Методрекомендаций № 433).

Финансовые инвестиции, купленные за денежные средства, учитывают при первоначальном признании по фактической себестоимости. Она состоит из цены приобретения, комиссионных вознаграждений, пошлины, налогов, сборов, обязательных платежей и других расходов, непосредственно связанных с приобретением финансовой инвестиции(п. 4 П(С)БУ 12).

Если фининвестицию приобретают в обмен на другие активы, ее себестоимость определяют по справедливой стоимости этих активов(п. 6 П(С)БУ 12).

Отражать финансовую инвестицию в балансе следует на дату получения над ней контроля, которую, как правило, связывают с переходом права собственности. По общему правилу право собственности у приобретателя имущества по договору возникает с момента передачи имущества, если иное не установлено договором(ч. 1 ст. 334 ГКУ). Факт перехода к покупателю права собственности на долю в УК общества подтвердит акт приема-передачи доли, который должен быть подписан сторонами договора.

Далее на каждую дату баланса стоимость фининвестиций пересматривают, используя один из методов оценки из пп. 8 — 11 П(С)БО 12. Самый распространенный — метод участия в капитале.

Налог на прибыль. При приобретении корпоративных прав ориентиром для налога на прибыль как у малодоходников, так и у высокодоходников будет финрезультат. Какие-либо корректировки, связанные с продажей или другим отчуждением корпоративных прав, выраженных в неценнобумажной форме, не предусмотрены.

Однако высокодоходникам нужно будет учитывать другие «дополнительные» разницы, которые могут появиться в результате приобретения корпоративных прав.

Во-первых, если предприятие рассчитывается за приобретенные корпоративные права не деньгами, а объектами ОС, то, учитывая «поставочный» характер таких расчетов, покупателю корпоративных прав — высокодоходнику придется считать необоротные «ликвидационно-продажные» разницы, предусмотренные пп. 138. 1 и 138.2 НКУ.

Во-вторых, если покупатель корпоративных прав намерен учитывать долю по методу участия в капитале, то должен быть готов к разницам по доходам (расходам) от участия в капитале(пп. 140.4.1 и 140.5.3 НКУ).

НДС. Приобретение корпоративных прав за деньги как необъектная операция(п.п. 196.1.1 НКУ) не влечет налоговых последствий в учете по НДС.

Другое дело, если корпоративные права приобрели взамен на другие активы (продукцию, товары, необоротные активы).

В таком случае сама операция поставки корпоративных прав — налогооблагаемая операция. И если продавец — плательщик НДС, то покупатель вправе рассчитывать на налоговый кредит (при получении налоговой накладной, зарегистрированной в ЕРНН).

В то же время, поставляя вместо корпоративных прав другие активы (продукцию, товары, необоротные активы), покупатель должен на такую поставку начислить налоговые обязательства по НДС, составить НН и зарегистрировать ее в ЕРНН(п.п. 14.1.191, п.п. «а» п. 185.1, п. 188.1 НКУ). Учет купли-продажи КП рассмотрим на примере.

Пример. Один из учредителей предприятия принял решение продать другому предприятию свою долю в уставном капитале (корпоративные права) за 200000 грн. (балансовая стоимость финансовой инвестиции 180000 грн.). Расходы, связанные с приобретением доли, составили 3000 грн.

Учет смены участников у эмитента

Смена участников общества не влияет на учет у эмитента корпоративных прав, поскольку эта операция осуществляется непосредственно между продавцом и покупателем доли в уставном капитале. Передачу КП от одного собственника к другому эмитент отражает только в аналитическом учете: корпоративные права переводят на нового собственника на субсчете 401 «Уставный капитал».

А об учете выкупа эмитентом доли участника см. на с. 21 книги.

Физлицо продает долю в уставном капитале

Продажа физлицом-участником доли в уставном капитале юрлица считается не чем иным, как продажей инвестиционного актива(п.п. 170.2.7 НКУ).

Физическое лицо — резидент, отчуждающее принадлежащие ему инвестиционные активы, обязано самостоятельно по результатам отчетного года определить общий финансовый результат от таких операций и рассчитать налоговое обязательство по НДФЛ и ВС. При этом не важно, кто выплачивал ему доход — физическое или юридическое лицо.

Следовательно, при покупке доли в уставном капитале у физлица — участника общества юридическим лицом (в том числе самим обществом) покупатель не выступает в отношении продавца налоговым агентом. То есть юрлицо при выплате дохода не начисляет и не уплачивает в бюджет НДФЛ и ВС.

Теперь пробежимся по конкретным ситуациям. Итак, если физлицо-участник (резидент) продает долю в УК…

…другому физлицу. Продавец доли в уставном капитале определяет самостоятельно финансовый результат от такой операции и суммы обязательств по НДФЛ и ВС в годовой декларации об имущественном состоянии и доходах.

Покупателю-физлицу (новый участник общества) рекомендуем сохранить документы, подтверждающие его расходы на приобретение инвестиционного актива (договор купли-продажи, платежные поручения, квитанцию банка, подтверждающую перечисление средств по договору, и т. п.). Эти документы могут понадобиться в будущем, если покупатель корпоративных прав решит продать долю в уставном капитале общества или выйдет из состава участников.

Эмитент корпоративных прав в этой ситуации остается в стороне. В этом случае предприятие не является налоговым агентом ни физлица-продавца, ни физлица-покупателя.

… юрлицу . Физлицо — продавец должен рассчитать финансовый результат от операций с инвестактивами, отразить его в годовой декларации о доходах, рассчитать и перечислить в бюджет сумму НДФЛ и ВС от инвестприбыли (при ее наличии).

Покупатель-юрлицо обязан отразить в Налоговом расчете по форме № 1ДФ доход, выплаченный продавцу-физлицу, с признаком дохода «112».

Если же продается доля, полученная физлицом в собственность в процессе приватизации(п.п. 165.1.40 НКУ), то в форме № 1ДФ выплаченный ему доход отражают с признаком дохода «161».

Если эмитент корпоративных прав не является покупателем доли в собственном уставном капитале, то с точки зрения обложения/отражения в форме № 1ДФ он здесь не при деле.

Выводы

• Как на сегодняшний день, так и после вступления в силу Закона об ООО у участников есть преимущественное право на покупку доли в уставном капитале своего общества.
• Законоб ООО позволяет закрепить в уставе отсутствие у участников ООО преимущественного права на покупку доли.
• В налоговом учете разницы по операции продажи доли в уставном капитале не возникают. Такие операции в налоговом учете отражаются по правилам бухучета.
• В бухучете расходы на приобретение доли в уставном капитале учитывают в момент признания доходов от ее продажи.
• При продаже доли в уставном капитале за денежные средства НДС не начисляют.
• В результате смены участника у общества (эмитента) изменится лишь аналитика по субсчету 401 «Уставный капитал».

Выходим по одному… из ООО

Выход из состава участников общества и операция по купле-продаже доли* — это разные вещи! Хотя результат практически один и тот же — участник покидает общество. Закон об ООО повлиял и на эту процедуру. Как же все изменится? Разбираемся в юридических и учетных нюансах.

Наталья Амброзяк, юрист ,
Наталья Алешкина, Елена Савченко, налоговые эксперты

* См. подробнее о купле-продаже доли на с. 23 книги.

Перед тем, как разобраться с новым законом, вспомним основные моменты порядка выхода из общества на сегодня.

Как сейчас

На сегодня любой участник общества может выйти из него без каких-либо разрешений(ч. 1 ст. 88 ХКУ, п. 3 ч. 1 ст. 116 ГКУ и п. «в» ст. 10 Закона о хозобществах).

Процедура следующая. Согласно ч. 1 ст. 148 ГКУ участник не позднее чем за 3 месяца должен предупредить общество о своем выходе, направив ему соответствующее письменное заявление.

Подпись на этом документе обязательно должна удостоверяться нотариально.

После того, как общество получило заявление о выходе, осуществляем следующие действия:

1) проводим общее собрание участников, на котором определяемся с размером «выходной» выплаты, распределением долей между оставшимися участниками, уменьшаем уставный капитал и утверждаем новую редакцию устава;

2) проводим государственную регистрацию изменений в сведения об ООО в ЕГР**;

** Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

3) рассчитываемся с участником.

Участник может рассчитывать на(ч. 2 ст. 148 ГКУ, ст. 54 Закона о хозобществах):

а) стоимость части имущества общества пропорционально его доле в уставном капитале;

б) часть прибыли, полученной обществом в году выхода такого участника до даты выхода.

«Выходную» выплату общество проводит после утверждения отчета за год, в котором вышел участник.

На все про все — 12 месяцев со дня выхода.

С определением дня выхода всегда возникают сложности.

Позиции служителей Фемиды разнятся.

Верховный Суд Украины считал днем выхода день подачи заявления обществу (см. абз. первый п. 28 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13).

А Высший хозяйственный суд отмечал, что день выхода — это дата окончания 3-месячного срока (срока, установленного в уставе) или другая дата, указанная в заявлении (если она определена в соответствии с требованиями ГКУ) (см. п. 4.2 постановления Пленума ВХСУ от 25.02.2016 г. № 4).

Однако учтите:

порядок и способ определения стоимости части имущества, которое принадлежит вышедшему участнику, а также порядок и сроки ее выплаты могут устанавливаться в уставе

Так что прежде чем проводить какие-либо действия по поводу выхода участника из общества, не поленитесь заглянуть в устав.

Как будет

Процедурная сторона выхода. Она, пожалуй, одна из самых «изменчивых».

Во-первых, если участник общества владеет менее чем 50 % в уставном капитале, то он может выйти из общества в любое время без согласия остальных участников.

А вот когда доля участника в уставном капитале — 50 % и более, то выйти ему можно будет только с согласия других участников.

На принятие решения о предоставлении согласия на выход участника из общества отводится 1 месяц со дня подачи участником заявления. Другой срок может устанавливаться уставом.

Если участников несколько, то тот, кто покидает общество, может выйти из него в течение 1 месяца со дня предоставления такого согласия последним участником, если меньший срок не определен таким согласием(ч. 4 ст. 24 Закона об ООО).

Соответственно последний участник, дающий согласие, может ускорить процесс выхода, предусмотрев более сжатый для этого срок.

Во-вторых,

при выходе участника уставный капитал обязательно уменьшается на долю вышедшего

Сведения об уменьшении уставного капитала в ЕГР регистратор будет вносить автоматически (ч. 3 ст. 25 Закона № 755 в редакции Закона об ООО).

В-третьих, остальные участники сопротивляться выходу своего компаньона-миноритария (участника с долей менее 50 %) не смогут. На помощь в будущем придут и видоизмененные положения Закона № 755.

Дело в том, что в соответствии с ч. 5 ст. 17 этого Закона документы о госрегистрации выхода любого участника из общества будут подаваться самим участником.

При этом в устав изменения вноситься не будут, и новая редакция регистратору будет не нужна.

Все, что понадобится выходящему участнику-миноритарию для проведения регистрационного действия, — это заявление (форма 3), квитанция об оплате админсбора и заявление о выходе из общества (подпись участника на таком заявлении обязательно заверяется нотариально).

А участник с долей 50 % и более должен дополнительно предоставить разрешение других участников на выход (подписи на разрешении также заверяются нотариально).

Общество сможет узнать о выходе участника не только от него самого или непосредственно из ЕГР, но и из выписки, которую регистратор после проведения регистрационного действия обязан направить:

1) самому ООО;

2) лицам, указанным в ЕГР как участники после проведения регистрационного действия.

Если регистратору известна электронная почта этих субъектов, то копия выписки направляется еще и на электронную почту.

Такие правила будут предусмотрены ч. 4 ст. 25 Закона № 755 в редакции Закона об ООО.

В-четвертых, участник считается покинувшим общество со дня государственной регистрации его выхода.

Обратите внимание: выход участника из общества, в результате которого в обществе не останется ни одного участника, запрещен(ч. 5 ст. 24 Закона об ООО).

Расчеты с вышедшим участником. Эта часть процедуры также претерпела изменения. Законодатель ее значительно детализировал.

Итак, не позднее 30 дней со дня, когда общество узнало или могло узнать о выходе участника, оно обязано:

1) сообщить такому бывшему участнику стоимость его доли;

2) предоставить обоснованный расчет;

3) предоставить копии документов, необходимых для расчета.

Положительный с точки зрения четкости правового регулирования нюанс: уточнили момент определения стоимости доли.

Так, согласно ч. 6 ст. 24 Закона об ООО стоимость доли выходящего участника определяется по состоянию на день, предшествующий дню подачи участником соответствующего заявления в порядке, предусмотренном Законом № 755.

И будьте внимательны! Не перепутайте это заявление с обращением участника с долей в 50 % и более к другим участникам общества.

Кстати, на сегодняшний день даты подачи регистратору документов в ЕГР при бесплатном доступе не видно. Можно ориентироваться на дату проведения регистрационного действия, поскольку регистратор может его провести в течение 24 часов с момента поступления заявления(п. 1 ч. 1 ст. 26 Закона об ООО).

Однако и эта дата в ЕГР при бесплатном доступе пока что не отображается. Если участник по доброй воле не сообщил о подаче заявления или выписка запаздывает, то можно заказать извлечение из ЕГР.

Обществу на расчеты с вышедшим участником предоставляется 1 год со дня, когда оно узнало или должно было узнать о выходе.

Обратите внимание: уставом общества, действующим на момент выхода участника, может устанавливаться другой срок для осуществления «прощальных» ☺ выплат.

Теперь что касается стоимости доли участника.

Она будет определяться исходя из рыночной стоимости совокупности всех долей участников пропорционально размеру доли выходящего из общества участника.

Судя по всему, речь идет о рыночной стоимости чистых активов пропорционально его доле.

Как и сейчас, по согласию участника и общества обязательство по уплате денежных средств может заменяться обязательством по передаче другого имущества.

Общество выплачивает вышедшему стоимость его доли или передает имущество только пропорционально размеру оплаченной части доли такого участника

О чем предостерегает нас ч. 10 ст. 24 Закона об ООО.

Закон об ООО в уставе общества позволяет предусмотреть и другие правила относительно процедуры выхода.

В частности, что касается:

а) срока, порядка и способа проведения расчетов с выходящими участниками;

б) порядка выбора субъекта оценочной деятельности.

Как и большинство «отклонений» от правил Закона об ООО, соответствующие положения могут вноситься, изменяться или исключаться из устава единогласным решением общего собрания, в котором участвовали все участники общества(ч. 12 ст. 24 Закона об ООО).

Для того же чтобы участника не попытались ввести в заблуждение относительно стоимости доли, Закон об ООО возлагает на общество обязанность предоставлять вышедшему участнику доступ к документам финотчетности, другим документам, необходимым для определения стоимости его доли (см. подробнее о порядке предоставления этих документов на с. 43 книги).

Кстати, нормы нового Закона об ООО, которые мы с вами обсудили выше, применяются и к принудительному «выдворению» участника. Вот только общество обязано сообщить бывшему участнику (его наследнику или правопреемнику, если речь идет о юрлице) стоимость его доли не позднее 30 дней со дня принятия общим собранием «прощального» решения.

При этом стоимость доли определяется по состоянию на день, предшествующий дню принятия общим собранием решения об исключении из общества (ч. 13 ст. 24 Закона об ООО).

Самые главные моменты юридического оформления выхода участника из общества мы прояснили, теперь пришла очередь выяснить, как такую операцию отразить в учете эмитента и инвестора.

Бухгалтерский учет

Для эмитента в общем случае порядок действий будет следующим:

(1) отражаем долю чистых активов предприятия, принадлежащую выходящему участнику, с помощью записи: Дт 452 «Изъятые вклады и паи» — Кт 672 «Расчеты по прочим выплатам»;

(2) уменьшаем УК общества. В бухучете эту операцию отражаем записью: Дт 401 «Уставный капитал» — Кт 452 «Изъятые вклады и паи».

Очевидно, что размер причитающейся участнику выплаты может отличаться от его взноса в УК общества. В таком случае действуем так:

— если размер выплаты участнику больше его взноса в УК, то на сумму такого превышения уменьшаем дополнительный капитал: Дт 421

«Эмиссионный доход «* — Кт 452. Если допкапитала не хватило, то превышение списываем за счет уменьшения нераспределенной прибыли (увеличения непокрытых убытков): Дт 441 (442) — Кт 452;

* Согласно Инструкции № 291 на субсчете 421 отражается прибыль (убыток) от продажи, выпуска или аннулирования инструментов собственного капитала. При этом никакой оговорки о том, что этот субсчет используется только акционерными обществами, т. е. его применяют и ООО.

— если размер выплаты участнику меньше его взноса в УК — на разницу увеличивают дополнительный капитал: Дт 401 — Кт 421.

Обратите внимание:

в ситуации, когда участник, не успев осуществить свой взнос в УК общества, выходит из состава его участников, задолженность участника перед обществом по взносу просто списывается с одновременным уменьшением УК проводкой Дт 401 — Кт 46

Теперь поговорим об особенностях учета разных видов выплат (денежными средствами или имуществом) экс-участнику.

Выплата денежными средствами. Это самая простая ситуация. Поскольку такая операция не является продажей, то ни доходов, ни расходов у общества не возникает.

Хотя эмитенты, которые расстаются с участниками-нерезидентами, все же могут столкнуться с некоторыми учетными нюансами. Подробно о выходе из общества участника-нерезидента.

Выплата имуществом. Иначе обстоят дела, если с выходящим участником рассчитываются в натуральной форме (имуществом). Причем порядок учета такой операции не зависит от того, возвращают участнику именно то имущество, которое он ранее внес в УК, или то, которое эмитент приобрел в ходе осуществления хоздеятельности. В любом случае здесь имеет место операция по продаже актива с соответствующим порядком отражения такой операции в учете.

Что касается участника (инвестора), который выходит из общества, то на дату выхода из общества участник:

— списывает балансовую стоимость такой инвестиции в балансе (Дт 971 «Себестоимость реализованных финансовых инвестиций»);

— сумму, причитающуюся участнику при выходе, отражает проводкой: Дт 377 «Расчеты с прочими дебиторами» — Кт 741 «Доход от реализации финансовых инвестиций».

Полученные при выходе основные средства, прочие необоротные активы или нематериальные активы участник показывает как обычные приобретения.

Если же экс-участнику ничего «не светит» получить от общества, то ему придется просто списать финансовую инвестицию с баланса (Дт 977 «Прочие расходы деятельности»).

Налоговый учет (эмитент)

Налог на прибыль. С целью определения объекта обложения налогом на прибыль эмитент-«прибыльщик» полностью опирается на финрезультат до налогообложения, который определен по правилам бухучета.

Причем плательщики, применяющие налоговые разницы, в части операций по выходу участника из общества также с корректировками финрезультата не заморачиваются. Ведь по таким операциям нормы НКУ никаких разниц рассчитывать не требуют, в том числе и «ценнобумажных», предусмотренных п. 141.2 НКУ. Напомним: этот пункт охватывает операции исключительно с ценными бумагами, а не с корпоративными правами, не имеющими ценнобумажной формы.

Таким образом, налоговый учет операции выхода участника из общества полностью ориентирован на бухгалтерский учет

Правда, при выплате участнику его доли имуществом эмитенту-высокодоходнику следует помнить о «ликвидационных» разницах(ст. 138 НКУ), которые применяются при продаже основных средств или нематериальных активов.

И еще отметим важный момент. Поскольку при выплате «уходящему» участнику его доли никакого распределения прибыли не происходит, то для целей НКУ такая операция не вписывается в определение дивидендов, прописанное п.п. 14.1.49 НКУ. То есть об уплате «дивидендного» авансового взноса здесь не может быть и речи (см. подробно «Налоги и бухгалтерский учет, 2018, № 26, с. 39).

Единый налог. Если общество является плательщиком единого налога группы 3, то ему следует учесть два важных нюанса.

1. При выплате выходящему из общества участнику его доли денежными средствами никаких налоговых последствий не возникает, ведь общество никакого дохода не получает.

Но учтите, налоговики считают: если сумма выплаты меньше суммы осуществленного участником взноса, то разницу (невозвращенную сумму взноса) эмитент включает в состав своего дохода и облагает единым налогом по соответствующей ставке (см. 108.01.02 БЗ).

Мы с этой позицией не согласны, поскольку она не соответствует правилам определения дохода единоналожника-юрлица(п.п. 2 п. 292.1 НКУ, п. 292.6 НКУ).

Кроме того, единым налогом должны облагаться только те поступления, которые в бухучете признаются доходом. В нашей ситуации ни увеличения активов, ни уменьшения обязательств на разницу между размером взноса и выплаченной бывшему участнику суммой не возникает (см. п. 5 П(С)БУ 15), а значит, ни о каком доходе в бухучете речи быть не может.

2. Как вы уже хорошо знаете, при выплате участнику его доли имуществом общество осуществляет обычную операцию по продаже такого имущества.

В то же время согласно п. 291.6 НКУ единоналожник групп 1 — 3 имеет право осуществлять расчеты за отгруженные товары (работы, услуги) только в денежной форме (наличной или безналичной)

Нарушение этого условия грозит ему переходом на общую систему налогообложения со следующего отчетного периода (квартала). Несмотря на то, что налоговики в своей консультации (108.01.02 БЗ) приводят пример выплаты участнику именно имуществом, не стоит на него полагаться и безопаснее «прогнать» все-таки денежные средства.

То есть нужно оформить операцию продажи имущества отдельным договором купли-продажи, а полученные от участника деньги выплатить ему потом как задолженность при выходе. При этом в протоколе собрания участников укажите, что стоимость части имущества выплачивается участнику в денежной форме.

НДС. Совершенно очевидно, что порядок НДС-учета операции выхода участника напрямую зависит от вида выплаты — денежные средства или имущество.

Выплата денежными средствами. Здесь без вариантов: выплата участнику стоимости части имущества общества денежными средствами никаких НДС-последствий не влечет, поскольку такая операция не является поставкой.

Выплата имуществом. Другое дело, если с участником рассчитываются имуществом — продукцией, товарами, основными средствами, прочими необоротными активами или нематериальными активами. Здесь имеет место переход права собственности на имущество от эмитента к бывшему участнику, значит, имеем дело с обычной операцией поставки товаров(п.п. 14.1.191

НКУ). А раз поставка очевидна, то общество (плательщик НДС) по такой операции начисляет налоговые обязательства по НДС на общих основаниях(п.п. «а» п. 185.1 НКУ).

Причем совершенно не важно, возвращается имущество, которое участник ранее внес в УК общества, или то, которое общество приобрело в ходе осуществления своей хоздеятельности

Базу обложения НДС по этим товарам (необоротным активам) определяйте по общим правилам, установленным п. 188.1 НКУ, т. е. исходя из их договорной (контрактной) стоимости. При этом ориентируемся на минимальную планку(абзац второй п. 188.1 НКУ).

Налоговый учет (инвестор)

Налог на прибыль. Сразу скажем, что в налоговоприбыльном учете никаких отдельных корректировок по неценнобумажным корпоративным правам ст. 138 — 141 НКУ не предусматривают. Поэтому действуем только так, как предписывает бухучет.

НДС. При получении участником его доли денежными средствами никаких НДС последствий не возникает.

Если же участник получает выплату в натуральном виде (имуществом), то поступление такого имущества он учитывает как его приобретение. А это значит, что сумму «входного» НДС по полученному имуществу участник смело может включить в свой налоговый кредит(пп. 198.1 и 198.3 НКУ). Лишь бы на руках была налоговая накладная, зарегистрированная в ЕРНН(п. 198.6 НКУ).

НДФЛ и ВС. Подпункт 170.2.2 НКУ приравнивает к продаже инвестактива операции по возврату налогоплательщику средств или имущества (имущественных прав), предварительно внесенных им в уставный капитал ООО, в случае выхода такого налогоплательщика из числа учредителей (участников) этого общества.

При этом само ООО выступает налоговым агентом только в части отражения в Налоговом расчете по форме № 1ДФ суммы возвращенных денежных средств или стоимости имущества (имущественных прав). Признак дохода — «112».

А вот определить сумму инвестприбыли (разница между инвестдоходом (выплаченной участнику при выходе стоимостью части имущества, пропорциональной его доле в уставном капитале) и понесенными расходами (суммой взносов участника в УК)), рассчитать обязательства по НДФЛ и ВС, подлежащие уплате с такой суммы, обязано физлицо-участник самостоятельно по результатам годового декларирования.

Однако если сумма инвестприбыли, полученная участником при выходе, не превышает в 2018 году 2470 грн., то она не облагается НДФЛ и ВС. Основание — п.п. 170.2.8 НКУ.

Пример. Участник — юрлицо решил выйти из общества. Номинальная стоимость доли участника в УК — 100000 грн. Сальдо на субсчете 421 у общества-эмитента на дату выхода участника составило 5000 грн. Причитающаяся участнику часть стоимости имущества составляет 120000 грн. Выплата осуществляется:

— денежными средствами в сумме 84000 грн;

— товаром в сумме 36000 грн. (в том числе НДС).

Первоначальная стоимость товара — 20000 грн.

Эти операции стороны отражают в своем учете так (см. таблицу ниже):

Выводы

• После вступления в силу Закона об ООО участник, владеющий долей в 50 % и более, может выйти из общества только с разрешения остальных участников.
• Вышедшему участнику в соответствии с Законом об ООО выплачивается рыночная стоимость доли в уставном капитале общества.
• При выплате денежных средств выходящему участнику ни доходов, ни расходов у обществ не возникает, поскольку такая операция не является продажей.
• В налоговом учете «прибыльщиков» операция по выходу участника из общества учитывается в строгом соответствии с бухгалтерскими правилами и расчет каких-либо разниц не требуется.
• Сумму «входного» НДС по полученному имуществу участник может включить в свой налоговый кредит при наличии зарегистрированной в ЕРНН налоговой накладной.

Как изменятся дивиденды в ООО?

Закон об ООО не обошел стороной и «дивидендный» вопрос. Этот нормативно-правовой акт вывел на законодательный уровень правила проведения выплат участникам «ограниченного» общества. Что это за правила? Что изменится, а что останется прежним в порядке выплаты дивидендов? Ответы читайте ниже.

Наталья Амброзяк, юрист

Суть и форма дивидендов

Суть. Конечно, содержание дивидендов останется прежним: часть прибыли, рассчитанная пропорционально размеру долей участников общества в уставном капитале.

Но Закон об ООО «подчистит» и уточнит некоторые формулировки.

Во-первых, со вступлением в силу этого Закона часть прибыли будет принадлежать участникам, которые были таковыми на день принятия решения о выплате дивидендов. Закон о хозобществах оперирует размытым словосочетанием «начало сроков выплаты дивидендов».

Во-вторых, новый Закон прямо указал на то, что дивиденды рассчитываются из чистой прибыли.

Форма. В отличие от действующих правил, Закон об ООО устанавливает, что общество выплачивает дивиденды денежными средствами. Однако иное (например, выплата в натуральной форме) может быть установлено единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества.

На сегодняшний день порядок выплаты «натуральных» дивидендов ООО может регулировать в режиме «свободного плавания» без жестких требований к количеству голосов и присутствующих на собрании участников. Хотя подобные требования вполне могут быть и в действующих уставах обществ.

Порядок расчета дивидендов

С момента вступления в силу Закона об ООО

предприятия смогут выплачивать дивиденды за любой период, кратный кварталу, если иное не предусмотрено уставом

Новизна этих положений в том, что такие правила прямо прописали в законе. Использовать любой период для выплаты дивидендов можно уже сейчас. Правда, на сегодняшний день общее собрание участников общества может «наплевать» на отсутствие в уставе упоминания о периоде и выплатить, например, дивиденды за месяц. А уже после вступления в силу Закона об ООО в этой ситуации можно использовать любой период, но только кратный кварталу.

Интересно и то, что впервые на законодательном уровне предусматриваются четкие сроки для ООО по выплате дивидендов. В частности, выплата дивидендов будет осуществляться в срок не более 6 месяцев со дня принятия решения об их выплате, если иной срок не установлен уставом общества или решением общего собрания(ч. 4 ст. 27 Закона об ООО).

Хотя и здесь, как видите, законодатель предоставляет возможность урегулировать сроки самостоятельно.

Периодичность распределения прибыли

Для акционерных обществ уже стало нормой то, что решать «дивидендный» вопрос им необходимо ежегодно. Все дело в положениях абз. 3 ч. 2 ст. 32 Закона об АО*.

* Хотя невыполнение общим собранием акционеров этой обязанности ни к чему не приведет.

Вот законодатель решил и в Закон об ООО внестиподобную норму. В частности, согласно ч. 2 ст. 31 этого Закона ежегодное общее собрание созывается

в течение 6 месяцев года, следующего за отчетным, если иное не установлено законом.

И самое главное:

в повестку дня ежегодного собрания обязательно вносятся вопросы о распределении чистой прибыли общества, о выплате дивидендов и об их размере

Но не нужно паниковать раньше времени! Эта норма не обязывает общество выплачивать дивиденды

1 раз в год. Ведь, как и раньше, распоряжение прибылью — внутреннее дело каждого ООО.

Этот вопрос — исключительная компетенция общего собрания(пп. 11, 12 ч. 2 ст. 30 Закона об ООО). Обязать высший орган управления принять решение о направлении прибыли на выплату дивидендов даже суд не сможет. В вопросах исключительной компетенции Фемида не имеет права подменять общее собрание участников (см. постановление ВС от 28.02.2018 г. по делу № 923/1106/16).

В отношении дивидендов эту позицию в свое время прямо высказали также Верховный Суд Украины в п. 35 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 и Высший хозяйственный суд в п. 3.1 постановления Пленума ВХСУ от 25.02.2016 г. № 4.

Ограничения по выплате дивидендов

Сегодня подобный перечень есть только в отношении акционерных обществ. Со вступлением в силу нового Закона ООО тоже не имеет права принимать решение о выплате дивидендов или выплачивать их, если(ст. 27 Закона об ООО):

1) общество не рассчиталось со своими участниками в связи с прекращением их участия в этом обществе или с правопреемниками участников этого общества;

2) у общества недостаточно (будет недостаточно) имущества для удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, срок исполнения которых наступил.

И самое главное — с момента, когда заработает новый Закон,

ООО потеряет право выплачивать дивиденды участнику, который полностью или частично не внес вклад в уставный капитал

Такой нормой законодатель пытается подталкивать участников вносить свою долю в уставный капитал общества. И стоит признать, этот механизм должен быть достаточно эффективным. Но это пока только наши предположения. Как будет все работать в «полевых условиях» — покажет время и практика.

Кроме того, уставом могут дополнительно предусматриваться другие ограничения по выплате дивидендов. Впрочем, вам никто не запрещает включать подобные положения в устав уже сейчас.

Также важным нововведением Закона об ООО является ответственность должностных лиц за введение в заблуждение участников общества по поводу финансового положения общества. Подробнее об этом вы сможете прочитать на с. 39 книги.

Ну что ж, с дивидендами по новому Закону об ООО мы тоже разобрались. Несмотря на то, что Закон об ООО детализирует правила начисления и выплаты дивидендов, все же у обществ остается место для маневра и индивидуализации. Надеемся, что эти изменения пойдут на пользу и участникам ООО, и самому обществу. А если все же возникнут проблемы, то мы обязательно поможем вам найти выход.

Выводы

• Предприятия смогут выплачивать дивиденды за любой период, кратный кварталу, если иное не предусмотрено уставом.
• В повестку дня ежегодного собрания обязательно вносятся вопросы о распределении чистой прибыли общества, о выплате дивидендов и об их размере.
• По общему правилу дивиденды выплачиваются в денежной форме.
• Общество не имеет права выплачивать дивиденды участнику, который полностью или частично не внес свой вклад в уставный капитал.

Общее собрание будущего

Общее собрание участников — «мозговой центр» каждого ООО. Именно общее собрание принимает судьбоносные решения для общества. Конечно, Закон об ООО уделил должное внимание самому главному органу. Меняется многое. Особенно что касается процедурных моментов проведения общего собрания. Заинтригованы? Тогда приступаем ! ☺

Наталья Амброзяк, юрист

Полномочия

Закон об ООО, равно как и действующее законодательство, закрепляет компетенцию общего собрания участников общества. При этом акцент ставится на том, что высший орган общества может решать любые вопросы деятельности общества. Однако, как и раньше, есть те проблемы, которые способно решить только общее собрание.

Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания, предусмотрены в ч. 2 ст. 30 Закона об ООО. Мы назовем, на наш взгляд, самые важные:

— изменение размера уставного капитала общества;

— перераспределение долей между участниками общества в случаях, предусмотренных Законом об ООО (например, когда участник просрочил оплату доли в уставном капитале после создания общества);

— избрание и прекращение полномочий наблюдательного совета общества или отдельных его членов, установление размера их вознаграждения;

— избрание директора или членов дирекции (всех или отдельно, одного или нескольких), установление размера вознаграждения для них;

— утверждение результатов деятельности общества за год или другой период;

— распределение чистой прибыли общества, принятие решения о выплате дивидендов.

Обратите внимание: устав может отнести к исключительной компетенции также решение других вопросов(ч. 4 ст. 30 Закона об ООО).

Как будем созывать и проводить общее собрание?

Периодичность. Закон об ООО не использует понятия «очередное» и «внеочередное» собрание. Но требования к периодичности все же есть. Так, согласно ч. 2 ст. 31 Закона об ООО

ежегодное общее собрание созывается в течение 6 месяцев года, следующего за отчетным, если иное не установлено за оном

Созывать общее собрание будет исполнительный орган (хотя устав может возлагать такую обязанность и на другой орган).

Обратите внимание: на того, кто уполномочен созывать общее собрание, возлагается все бремя его организации (например, по поводу отправки уведомлений участникам о предстоящем собрании).

Требование созвать общее собрание. Созыв общего собрания будет инициироваться по требованию:

1) исполнительного органа общества;

2) наблюдательного совета*;

* См. подробнее о наблюдательном совете на с. 43 книги.

3) участника (участников), владеющего 10 % и более уставного капитала общества(часть четвертая ст. 61 Закона о хозобществах устанавливает ограничение в 20 % и более для внеочередного собрания).

Требование о созыве общего собрания подается исполнительному органу общества письменно с указанием предложенной повестки дня.

Если же созыва собрания требуют участники общества, то нужно указать еще и размер долей таких инициаторов в капитале(ч. 5 ст. 31 Закона об ООО).

Вопросы в повестку дня могут добавлять:

а) участники, владеющие в совокупности 10 % и более в уставном капитале общества (такие вопросы включаются в повестку дня автоматически);

б) исполнительный орган.

При этом, если речь идет о ежегодном общем собрании, то на повестку дня обязательно выносятся вопросы о распределении чистой прибыли общества, о выплате дивидендов и их размере.

Правда, после отправки уведомления о проведении общего собрания вносить изменения в повестку дня будет запрещено (кроме внесения вопросов участниками с долей в 10 % и более).

Изменяя повестку дня, нужно еще учесть, что исполнительный орган должен уведомить о таких изменениях за 10 дней до даты предстоящего собрания. Часть пятая ст. 61 Закона о хозобществах предусматривает возможность внесения вопросов максимум за 25 дней до предполагаемой даты проведения собрания.

Однако в данной ситуации Закон об ООО позволяет не обращать внимания на все эти требования, если все участники общества не против таких изменений в повестке дня.

Уведомление о проведении общего собрания. Как и раньше, о проведении общего собрания участникам нужно сообщить как минимум за 30 дней до часа «Ч».

Правда, новый Закон об ООО позволяет в уставе предусмотреть другие сроки уведомления участников.

Закон об ООО требует отправки этого уведомления письменно, еще и по почте с описью вложения. Хотя здесь же новый Закон позволяет предусмотреть другие способы уведомления участников о предстоящем собрании.

Но все эти правила нивелируются ч. 10 ст. 31 Закона об ООО: общее собрание может принять решение по любому вопросу без соблюдения требований Закона об ООО по поводу порядка созыва общего собрания участников и уведомлений, если в таком собрании участвовали все участники общества и все они дали согласие на рассмотрение таких вопросов.

Место проведения собрания. Общее собрание должно проводиться по местонахождению общества.

Однако ч. 7 ст. 33 Закона об ООО позволяет проводить их за пределами Украины.

Единственное требование: единогласное письменное согласие всех участников общества.

Кстати, провести собрание можно в режиме видеоконференции. Главное, чтобы была возможность видеть и слышать всех участников общего собрания одновременно(ч. 3 ст. 33 Закона об ООО).

Фиксация хода общего собрания. Как и раньше, весь ход общего собрания фиксируется в протоколе.

Его подписывает председатель общего собрания или другое уполномоченное собранием лицо. Также протокол может подписать каждый участник общества, принимавший участие в этом собрании.

И здесь явное противоречие между Законом об ООО и Законом № 755. Последний предусматривает подписание решения общего собрания либо всеми участниками общества, либо уполномоченными лицами, либо председателем и секретарем общего собрания. Закон об ООО в этой части изменений в Закон № 755 не предусматривает. Хотя в этой ситуации нужно руководствоваться положениями Закона об ООО, но будут ли работать нормы нового Закона «безотказно» на практике — большой вопрос.

Голосуем и принимаем решение

Количество голосов. Закон об ООО несколько меняет правила голосования, как в отношении способа голосования, так и в отношении необходимого количества голосов.

В зависимости от важности вопроса решение считается принятым, если за него проголосовали:

1) 3/4 голосов всех участников общества, имеющих право голоса по соответствующим вопросам;

2) большинство голосов всех участников общества, имеющих право голоса по соответствующим вопросам;

3) другое количество голосов в уставе (но не менее большинства голосов из п. 4 нашего списка);

4) единогласно.

При этом требований о кворуме Закон об ООО не выдвигает

Способы принятия решения. Голосовать можно как «очно», так и заочно. Решение принимается открытым голосованием (если иное не предусмотрено уставом). Заочный голос оформляется письменно. Подпись участника на таком документе заверяется нотариально. Из этого письменного «обращения» должно быть однозначно понятно решение участника по вопросам повестки дня (например, голосует он «за» какое-то решение или «против»).

Такие «письменные» голоса должны будут храниться вместе с соответствующим протоколом общего собрания.

Метод опроса. Также решение может приниматься методом опроса. Этот способ есть и в Законе о хозобществах. Только в отличие от действующего нормативно-правового акта, Закон об ООО детализирует порядок проведения опроса.

Инициатором опроса может стать любой участник общества или директор (дирекция). Инициатор должен направить проект решения в письменном виде. При этом можно использовать не только почту, но и средства электронной коммуникации. Однако конкретное средство электронной связи нужно будет указать в уставе.

Участникам на ответ предоставляется 15 дней со дня получения запроса от инициатора.

Далее инициатор собирает все ответы участников.

После этого ему нужно будет в течение 10 дней разослать решение письменно с копиями ответов всем участникам общества.

Заметьте, ч. 2 ст. 36 Закона об ООО устанавливает прямой запрет на принятие ряда решений путем опроса.

Среди «запрещенных» оказалось, например, решение об исключении участника из общества(п. 6 ч. 2 ст. 36 Закона об ООО).

Значительные сделки

Устав может устанавливать особый порядок одобрения уполномоченными на то органами общества определенных сделок в зависимости от стоимости их предмета или других критериев. Эти сделки называются значительными.

Уполномоченным на одобрение сделки органом может быть не только общее собрание участников.

До Закона об ООО законодатель особо не детализировал порядок такого одобрения. Так, согласно ч. 2 ст. 98 ГКУ решения об отчуждении имущества общества на сумму 50 % и более принимаются большинством в 3/4 голосов и более, если иное не установлено законом.

Кроме того, ГКУ содержит положение об одобрении сделки, совершенной органами общества с превышением своих полномочий.

Обычно правила об одобрении значительных сделок детально расписываются в уставах. Но с 17.06.2018 г. ситуация немного изменится.

Во-первых, решение о согласии на совершение сделки принимается исключительно общим собранием, если стоимость имущества, работ или услуг превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала(ч. 2 ст. 44 Закона об ООО).

Вот оно, еще одно исключительное полномочие «в копилке» общего собрания.

Во-вторых, решения о согласии на совершение других крупных сделок (кроме тех, о которых мы сказали выше) принимаются общим собранием участников, если иное не установлено уставом общества(ч. 3 ст. 44 Закона об ООО).

То есть возложить эту «почетную» обязанность можно уставом, например, на наблюдательный совет общества.

В-третьих, согласно ч. 4 ст. 44 Закона об ООО , если вместо нескольких сделок общество могло совершить одну, но значительную, то каждая из таких «измельченных» сделок считается значительной. По каким конкретно признакам будет оцениваться та или иная сделка — покажет судебная практика.

В-четвертых, должностные лица общества, виновные в нарушении порядка совершения значительных сделок, солидарно отвечают за убытки, нанесенные обществу.

Также Закон об ООО позволяет ввести в устав порядок согласования сделок, в отношении которых есть заинтересованность (сделки, отличные от существенных).

Обратите внимание: «заинтересованные» сделки обязательно должны согласовываться только в том случае, если в уставе установлен порядок проведения такой процедуры(ч. 3 ст. 45 Закона об ООО).

В целом, нюансов и подробностей «просто завались». Многие проблемные моменты Закон об ООО все же перекрывает. Об эффективности нового правового регулирования пока судить рано.

Поживем — увидим..

Выводы

• Ежегодное общее собрание согласно ч. 2 ст. 31 Закона об ООО созывается в течение 6 месяцев года, следующего за отчетным, если иное не установлено законом.
• Закон об ООО не устанавливает требования о кворуме на общем собрании.
• Участник может про олос вать по вопросам повестки дня заочно.
• Общее собрание должно одобрять сделки, если стоимость имущества, работ или услуг по ним превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала.

Новое в ответственности должностных лиц ООО

Кроме «перетряски» внутренней жизнедеятельности ООО, новый Закон об ООО вводит новые основания для ответственности должностных лиц. Кто такие должностные лица в понимании Закона об ООО? Какая ответственность грозит и за что? Ответы на эти вопросы найдете здесь.

Мария Ярмак, юрист

Рассматривать ответственность согласно Закону об ООО начнем с того, кому вообще она грозит. А уже потом посмотрим на ее основания и санкции.

Кто такие должностные лица ООО?

Ответ на этот вопрос находим в ст. 42 Закона об ООО. Итак, в рамках Закона об ООО должностными лицами общества являются:

1) члены исполнительного органа;

2) члены наблюдательного совета;

3) другие лица, предусмотренные уставом общества. Кстати, о главном бухгалтере здесь речь не идет ☺. Разве что он является по совместительству членом наблюдательного совета или его «нарекает» таким статусом устав общества.

Соответственно

по общему правилу должностными лицами являются директор (гендиректор и члены дирекции) и члены наблюдательного совета

Когда будете вносить изменения в устав, очень скрупулезно отнеситесь к определению других должностных лиц (п. 3 нашего списка). Ведь именно они будут нести ответственность, к которой мы сейчас и перейдем.

Какая ответственность грозит?

Кроме «стандартного» набора — дисциплинарная, административная и уголовная ответственность — должностные лица получают в «награду» от Закона об ООО дополнительные негативные последствия:

а) солидарная ответственность при возмещении причиненных обществу убытков;

б) субсидиарная ответственность, которую «нарушители» несут солидарно по всем обязательствам общества;

в) досрочное расторжение контракта с обществом без компенсационных выплат.

Вспомним, что такое солидарная и субсидиарная ответственность. Суть солидарной ответственности в том, что кредитор может обратиться с требованием возместить то, что причитается, как со всех солидарных должников вместе, так и с любого из них в отдельности(ст. 543 ГКУ). При этом если один из должников не смог выполнить обязательство в полном объеме, то недоплаченную сумму кредитор может требовать от других виновных до полного погашения долга.

Субсидиарная ответственность заключается в том, что сначала кредитор должен обратиться с требованием к должнику. Только если должник откажется от выполнения обязательств или кредитор не получил ответа в разумные сроки на предъявленное требование, это требование о выполнении обязательства в полном объеме направляется лицу, которое вместе с должником несет солидарную ответственность(ст. 619 ГКУ).

За что?

Солидарная ответственность. Такой тип ответственности грозит за:

1. Введение в заблуждение участников общества по поводу финансового положения ООО. При этом введением в заблуждение считается включение недостоверной информации в документы общества, которое привело к осуществлению неправомерных дивидендных выплат. В таком случае должностные лица несут солидарную ответственность по поводу возврата таких выплат обществу и вместе с участниками общества(ч. 5 ст. 26 Закона об ООО).

2. Нарушение порядка заключения значительных сделок*(ч. 5 ст. 44 Закона об ООО).

* См. подробнее о значительных сделках на с. 36 книги.

3. Нарушение порядка заключения сделок с заинтересованностью. Но ответственность здесь «выскочит», только если в уставе прямо предусмотрено согласование таких сделок(ч. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Кстати, член исполнительного органа и назначенный им временно исполняющий обязанности также несут солидарную ответственность перед обществом(ч. 10 ст. 39 Закона об ООО).

Субсидиарная ответственность по всем обязательствам общества. «Нарушители» такую ответственность несут солидарно. Она грозит членам исполнительного органа в случае, если одновременно:

1) члены исполнительного органа нарушат обязательства, предусмотренные в ч. 3 ст. 31 Закона об ООО. В соответствии с этой нормой исполнительный орган обязан созвать общее собрание в случае, когда стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50 % по сравнению с этим показателем по состоянию на конец предыдущего года (см. подробнее на с. 19);

2) по причине нарушения обязанности из п. 1 нашего списка общество признано банкротом до истечения 3 лет со дня снижения стоимости чистых активов.

Члены дирекции освобождаются от ответственности за это нарушение, только если докажут, что не знали и не должны были знать о снижении стоимости чистых активов общества. Или же докажут, что голосовали** за созыв общего собрания в связи с таким снижением.

** Члены дирекции принимают решения путем голосования (ч. 8 ст. 39 Закона об ООО).

Расторжение договора (контракта) между обществом и должностным лицом без выплаты компенсации последнему грозит за нарушение обязанностей, предусмотренных ч. 2, 4, 6 и 7 ст. 42 Закона об ООО.

О каких обязанностях идет речь?

1. Вознаграждение за выполнение своих обязанностей, а также предоставление других благ должностному лицу может осуществляться исключительно в соответствии с договором между ним и обществом(ч. 2 ст. 42 Закона об ООО).

2. При избрании на должность должностное лицо должно подать обществу перечень своих аффилированных лиц. В случае же изменения их состава должностное лицо обязано сообщить о таких изменениях(ч. 4 ст. 42 Закона об ООО).

Кто такие аффилированные лица?

Закон об ООО отсылает нас к Закону об АО. А уже согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 этого Закона аффилированными лицами необходимо считать:

— юридических лиц (при условии, что одно из юрлиц осуществляет контроль над другим или оба юрлица находятся под контролем третьего лица);

— членов семей физлица — муж (жена), родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);

— физлиц и членов их семей и юрлиц, если эти физлица и/или члены их семей осуществляют контроль над таким юрлицом.

3. Должностное лицо, которому стало известно о возникновении конфликта интересов, обязано в течение 2 дней письменно сообщить об этом исполнительному органу общества и наблюдательному совету (в случае его создания). Исполнительный орган общества обязан сообщить о возникновении конфликта интересов всем участникам общества(ч. 6 ст. 42 Закона об ООО).

4. Должностным лицам запрещается разглашать коммерческую тайну или конфиденциальную информацию, которая стала им известна в связи с выполнением ими своих обязанностей. Исключение — случаи, когда раскрытие такой информации требуется законом.

Этот запрет действует также в течение 1 года с даты прекращения (расторжения) договора между должностным лицом и обществом, если иной срок не установлен таким договором(ч. 7 ст. 42 Закона об ООО).

И здесь положения ч. 7 ст. 42 в части обязанности «молчать» после расторжения договора и ч. 8 ст. 42 Закона об ООО не стыкуются. Ведь о каком расторжении может идти речь, если договор уже расторгнут.

К тому же, чтобы назвать ту или иную информацию коммерческой тайной, ООО необходимо принять соответствующие внутренние документы.

Вот, собственно, и все, что нужно знать о «новой» ответственности должностных лиц согласно Закону об ООО.

Корпоративные права по наследству

Закон об ООО также меняет ситуацию с долей доли умершего участника «ограниченного» общества. Что ждет наследников (правопреемников, если речь идет о прекращении участника-юрлица)? Читайте далее.

Наталья Амброзяк, юрист

Как сейчас

Наследники участника-физлица (правопреемники участника-юрлица) получают в наследство от умершего долю в уставном капитале общества. Однако это не означает, что автоматически в любом случае они становятся участниками такого ООО.

Почему?

Наследник участника-физлица. Если говорить о наследниках участника-физлица, то дело прежде всего в положениях п. 2 ч. 1 ст. 1219 ГКУ: в наследственную массу не входят права и обязанности, которые неразрывно связаны с личностью наследодателя. И к таким правам, в частности, относят право на участие в обществах (если иное не установлено законом или уставными документами таких обществ).

То есть по общему правилу необходимо, чтобы наследник участника-физлица после получения свидетельства о праве на наследство обратился к другим участникам с заявлением о желании вступить в ООО. Те, в свою очередь, должны решением общего собрания одобрить кандидатуру наследника, внести изменения в уставные документы и ЕГР*. Либо же участники голосуют против участия наследника в ООО и осуществляют причитающиеся наследнику выплаты (см. ниже). Но в уставе могут устанавливаться и другие правила (например, то, что наследник участника «автоматом» становится участником общества).

* Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

Кроме того, на «не автоматичность» участия наводят положения части первой ст. 55 Закона о хозобществах:

наследники имеют преимущественное право на вступление в общество

Однако наследник участника-физлица может и не захотеть вступать в общество. В таком случае наступают последствия, предусмотренные частью второй ст. 55 Закона о хозобществах: наследнику выдаются деньги или другое имущество, которое эквивалентно доле наследодателя в имуществе общества. А стоимость доли определяется на день смерти участника.

В таком случае уставный капитал общества подлежит уменьшению на долю умершего.

Правопреемник прекращенного участника-юрлица. Практически та же ситуация с правопреемником прекращенного участника-юрлица. В этом случае автоматически правопреемник участником ООО тоже не становится (если, конечно, иное не предусмотрено уставом).

Откуда такие выводы? Помогает нам в этом случае часть вторая ст. 55 Закона о хозобществах: выплата доли в имуществе общества, которая принадлежала реорганизованному или ликвидированному юрлицу, выплачивается, в частности, если общество откажет в принятии правопреемника. Кстати, правопреемник (как и наследник) может претендовать на долю в имуществе ООО, если сам откажется от участия в нем.

Несмотря на кажущуюся простоту, процедура вступления в ООО для наследника (правопреемника) очень проблематична. Ведь участники общества запросто могут «заблокировать» возможность участия. То есть доля в уставном капитале, полученная в наследство, — это еще не гарантия того, что наследник станет участником.

Как будет

Переходу доли наследнику (правопреемнику) Закон об ООО посвящает ст. 23.

В отличие от действующего законодательства, новый Закон устанавливает правило без каких-либо оговорок: в случае смерти или прекращения участника общества его доля переходит к его наследнику или правопреемнику без согласия участников общества.

Но для наследников остается правило о том, что право участия в обществах в наследственную массу не входит. И, похоже, правопреемник тоже автоматически не всегда сможет стать участником общества.

Наводят на эту мысль положения Закона № 755. В частности, согласно ч. 5 ст. 17 Закона № 755 в редакции Закона об ООО если в соответствии с уставом общества требуется согласие других участников на вступление в общество, то регистратору также подается такое согласие. Подписи на таком документе удостоверяются нотариально.

Хотя тогда это положение явно будет противоречить общему «настроению» Закона об ООО. Ведь все сделано для того, чтобы наследник (правопреемник) без особых усилий получал долю в уставном капитале.

А вот дальше все еще интереснее. Положения ч. 2 ст. 23 Закона об ООО предусматривают:

а) порядок исключения из общества умершего участника-физлица (прекращенного участника-юрлица), владеющего долей менее 50 % в уставном капитале;

б) ликвидацию ООО по решению общего собрания, если умерший (ликвидированный) владел долей в 50 % и более.

Внимание! Норма ч. 2 ст. 23 Закона об ООО заработает с 17.06.2019 г.

Условия применения этих правил следующие:

1) участник умирает, суд объявил его пропавшим без вести или умершим;

2) в течение 1 года со дня окончания срока для принятия наследства, установленного законодательством, наследники (правопреемники) такого участника не подали заявления о вступлении в общество в соответствии с законом.

О каком заявлении идет речь? О том, которое будет подаваться регистратору для внесения изменений в данные о юрлице в ЕГР. Ведь порядок проведения госрегистрационных действий в случае смерти (ликвидации) участника тоже меняется. В соответствии с ч. 5 ст. 17 Закона № 755 для госрегистрации изменений в ЕГР наследник (правопреемник) будет подавать следующие документы:

1) заявление о госрегистрации изменений (форма 3);

2) квитанцию об оплате админсбора;

3) заявление о вступлении в общество. Достоверность подписей на таком документе удостоверяется нотариально;

4) доказательство получения права на наследство или правопреемства (оригинал или копия, заверенная нотариально или субъектом, который выдал документ).

Для наследника участника-физлица, например, таким доказательством может стать нотариально заверенная копия свидетельства о праве на наследство.

Обратите внимание: новая редакция устава в этом случае регистратору подаваться не будет.

Наследник (правопреемник) доли менее 50 % в уставном капитале нарушил порядок, о котором мы сказали выше?

Участники принимают решение об исключении умершего участника. Кстати, в этом случае к регистратору будет обращаться уже представитель ООО.

Только подавать он будет заявление о госрегистрации, квитанцию об оплате админсбора, решение об исключении участника и документ, доказывающий основание для исключения (например, решение суда об объявлении участника-физлица умершим).

Мы считаем, что, по сути, решение общего собрания об исключении умершего участника носит технический характер. То есть этот механизм позволяет «подчистить» данные о юрлице в ЕГР. К тому же он не даст возможности наследникам (правопреемникам) в дальнейшем что-то требовать от общества.

Расчет с наследником. Наследник (правопреемник), который не смог стать участником ООО, будет претендовать на стоимость доли умершего.

Общество в течение 30 дней с момента принятия решения об исключении умершего должно сообщить наследнику (правопреемнику) о стоимости доли, предоставить обоснованный расчет и копии документов, необходимых для такого расчета.

Стоимость доли будет определяться на дату, предшествующую дате принятия решения об исключении умершего участника. Остальные правила осуществления выплат наследнику (правопреемнику) те же, что и при выходе участника из общества (см. подробнее на с. 28 книги).

И здесь возникает вопрос. Как ООО найти наследника участника-физлица, если тот никуда не обращался? Надеемся, что со временем госорганы разъяснят, что делать в такой ситуации. А вот правопреемника можно отыскать через ЕГР, в сведениях о прекратившемся юрлице.

В итоге новый Закон об ООО в попытке «закрыть» пробелы в действующем законодательстве, похоже, создаст новые проблемы.

Но говорить о чем-то безоговорочно пока рано. Посмотрим, как все будет работать на практике.

Другие изменения

Закон об ООО глобально подошел к регулированию деятельности «ограниченных» обществ. Мы собрали «солянку» из важных, но не рассматривавшихся ранее изменений.

Мария Ярмак, юрист

С мелкого. Закон об ООО убирает ограничения по максимальному количеству участников в обществе с ограниченной ответственностью. На сегодняшний же день максимальное количество участников в ООО — 100 человек(часть вторая ст. 50 Закона о хозобществах).

Что еще новенького? Сейчас расскажем.

Наблюдательный совет ООО

Уставом общества может предусматриваться создание наблюдательного совета. Этот орган имеет право контролировать и регулировать деятельность директора или дирекции. Возможность его создания — новелла Закона об ООО.

Аналогом совета можно считать ревизионную комиссию. Однако полномочия у ревизионной комиссии значительно уже. Ведь она контролирует исключительно финансово-хозяйственную деятельность директора/дирекции(ч. 2 ст. 146 ГКУ).

Обратите внимание:

наблюдательный совет создавать не обязательно

Компетенция совета определяется в уставе. В частности, наблюдательный совет может:

— избирать директора или членов дирекции (всех или отдельно одного или нескольких из них);

— приостанавливать и прекращать полномочия директора/дирекции;

— устанавливать размер вознаграждения членам исполнительного органа общества.

Наблюдательному совету могут также делегироваться полномочия общего собрания участников (кроме тех, которые относятся к исключительной компетенции собрания*).

* См. подробнее об исключительной компетенции общего собрания на с. 36 книги.

Также в уставе в отношении наблюдательного совета предусматриваются: (1) порядок деятельности, (2) количество членов совета, (3) порядок избрания и прекращения полномочий как отдельных его членов, так и всего совета, (4) размер вознаграждения членов совета.

С каждым членом наблюдательного совета заключается гражданско-правовой или трудовой договор. Гражданско-правовой договор (ГПД) может как предусматривать плату, так и быть бесплатным. Трудовой договор или ГПД от имени общества подписывает лицо, уполномоченное на такое подписание общим собранием участников.

Полномочия членов наблюдательного совета могут в любой момент и на любом основании прекращаться по решению общего собрания участников общества. Члены наблюдательного совета также могут временно отстраняться от выполнения своих обязанностей. Если полномочия члена наблюдательного совета прекращаются по решению общего собрания участников, то соответствующий договор прекращается автоматически.

Взыскание на долю в уставном капитале

Закон об ООО активно включает в процесс обращения взыскания исполнителя. Хотя и раньше он тоже участвовал в процедуре проведения взыскания.

На сегодня ст. 149 ГКУ разрешает проводить взыскание по личным долгам участника ООО, только если для их погашения недостаточно другого имущества. При этом круг таких обязательств Кодекс не ограничивает.

Закон об ООО вносит некоторую ясность в этом вопросе. Взыскание на долю участника общества может осуществляться на основании:

а) исполнительных документов о взыскании с участника денежных средств;

б) исполнительных документов об обращении взыскания на долю имущественного поручителя, переданную в залог в обеспечение обязательства другого лица.

Особенность процедуры взыскания согласно Закону об ООО в том, что

исполнитель сразу будет накладывать арест на долю

Затем он уведомляет общество об обращении взыскания и направляет постановление о наложении ареста. То есть участнику не удастся «сбагрить» свою долю и таким образом избежать взыскания.

Общество должно в течение 30 дней со дня получения такого уведомления предоставить сведения, необходимые для расчета стоимости доли должника. При этом исполнителю и должнику предоставляется доступ к документам финотчетности и другим документам, необходимым для ее определения.

Стоимость доли рассчитывает исполнитель по состоянию на день, предшествующий применению ареста на долю. Причем эта стоимость рассчитывается так же, как и при выходе участника из общества (см. подробнее на с. 28), затем исполнитель предлагает другим участникам общества (кроме тех, которые письменно отказались от своего преимущественного права покупки) приобрести долю. После этого с теми, кто согласился, заключается договор купли-продажи. Если покупатель не оплатил долю в течение 10 дней со дня его заключения, то такой договор считается расторгнутым.

А вот когда общество не выполнит своих обязательств в связи с обращением взыскания или никто из участников не купит долю — исполнитель передает ее на реализацию через аукцион в общем порядке.

Хранение документов

В полку требований к хранению документов прибыло. К этой специфической нормативке присоединится еще и Закон об ООО. Перечень документов, предусмотренный ч. 2 ст. 43 Закона об ООО. Впрочем, большинство из них общество хранит и сегодня. В этот перечень, например, попали аудиторские заключения и результаты предоставления других аудиторских услуг, а также протоколы заседаний наблюдательного совета и дирекции.

А что со сроком хранения? Сроки хранения бухгалтерских документов смотрим в приказе Минюста от 12.04.2012 г. № 578/5. Остальные же согласно ч. 3 ст. 43 Закона об ООО подлежат хранению в течение всего срока деятельности общества.

И самое главное — исполнительный орган обязан предоставить любой из документов, значимых в ч. 2 ст. 43 Закона об ООО, по письменному требованию участника. На все про все у общества 10 дней со дня получения такого требования(ч. 5 ст. 43 Закона об ООО).

Аудит по требованию участника

По требованию участника или участников, которые в совокупности владеют долей в размере 10 % и более, проводится аудит финотчетности общества с привлечением аудитора (аудиторской фирмы). Последний(я) не может быть связан(а) имущественными интересами с обществом, должностными лицами общества или с его участниками(ч. 1 ст. 41 Закона об ООО).

В таком случае участник (участники) общества самостоятельно заключает(ют) с аудитором (аудиторской фирмой) договор о проведении аудита финотчетности общества, в котором указывается объем аудиторских услуг.

Расходы, связанные с проведением аудита финотчетности, возлагаются на участника (участников), требовавшего проведения аудита. Однако устав может предусматривать другие правила.

Общее собрание участников может принять решение о возмещении расходов участника на аудит финотчетности общества

После того, как участник (участники) выбрал соответствующего аудитора или аудиторскую фирму и заключил с ними соответствующий договор, участник будет обращаться к директору (дирекции). Исполнительный орган общества в течение 10 дней с даты получения запроса о таком аудите и экземпляра оригинала договора с аудитором (аудиторской фирмой) обязан (ч. 4 ст. 41 Закона об ООО):

а) обеспечить аудитору возможность проведения аудита;

б) предоставить заверенные подписью уполномоченного лица общества копии всех документов в соответствии с закрепленным в договоре объемом аудиторских услуг.

Кстати, подобный механизм был «зашит» в ч. 4 ст. 146 ГКУ. Но требовать провести аудит и самостоятельно заключить договор с аудитором — это две большие разницы, как говорят в Одессе ☺.

Перечень основных документов, используемых в книге

ГКУ — Гражданский кодекс Украины.

ХКУ — Хозяйственный кодекс Украины.

НКУ — Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI.

ЗКУ — Земельный кодекс Украины.

КУоАП — Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.84 г. № 8073-Х.

Закон о хозобществах — Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.91 г. № 1576-XII.

Закон об ООО — Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.2018 г. № 2275-VIII.

Закон о бухучете — Закон Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99 г. № 996-XIV.

Закон об РРО — Закон Украины «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» от 06.07.95 г. № 265/95-ВР.

Закон № 755 — Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» от 15.05.2003 г. № 755-IV.

Закон об АО — Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 г. № 514-VI.

Постановление № 2471 — постановление ВРУ «О праве собственности на отдельные виды имущества» от 17.06.92 г. № 2471-XII.

Модельный устав ООО — Модельный устав общества с ограниченной ответственностью, утвержденный постановлением КМУ от 16.11. 2011 г. № 1182.

Положение № 88 — Положение о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете, утвержденное приказом Минфина от 24.05.95 г. № 88.

Положение№ 148 — Положение о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденное постановлением Правления НБУ от 29.12.2017 г. № 148.

Положение№ 637 — Положение о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденное постановлением Правления НБУ от 15.12.2004 г. № 637 (утратило силу).

Положение № 13 — Положение о форме и содержании расчетных документов, утвержденное приказом Минфина от 21.01.2016 г. № 13.

Инструкция № 291 — Инструкция о применении Плана счетов бухгалтерского учета активов, капитала, обязательств и хозяйственных операций предприятий и организаций, утвержденная приказом Минфина от 30.11.99 г. № 291.

П(С)БУ 7 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 7 «Основные средства», утвержденное приказом Минфина от 27.04.2000 г. № 92.

П(С)БУ 8 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 8 «Нематериальные активы», утвержденное приказом Минфина от 18.10.99 г. № 242.

П(С)БУ 9 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 9 «Запасы», утвержденное приказом Минфина от 20.10.99 г. № 246.

П(С)БУ 12 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 12 «Финансовые инвестиции», утвержденное приказом Минфина от 26.04.2000 г. № 91.

П(С)БУ 13 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 13 «Финансовые инструменты», утвержденное приказом Минфина от 30.11.2001 г. № 559.

П(С)БУ 15 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 15 «Доход», утвержденное приказом Минфина от 29.11.99 г. № 290.

П(С)БУ 16 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 16 «Расходы», утвержденное приказом Минфина от 31.12.99 г. № 318.

П(С)БУ 19 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 19 «Объединение предприятий», утвержденное приказом Минфина от 07.07.99 г. № 163.

П(С)БУ 27 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 27 «Необоротные активы, удерживаемые для продажи, и прекращенная деятельность», утвержденное приказом Минфина от 07.11.2003 г. № 617.

П(С)БУ 28 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 28 «Уменьшение полезности активов», утвержденное приказом Минфина от 24.12.2004 г. № 817.

Методрекомендации № 433 — Методические рекомендации по заполнению форм финансовой отчетности, утвержденные приказом Минфина от 28.03.2013 г. № 433.

Методрекомендации № 2 — Методические рекомендации по бухгалтерскому учету запасов, утвержденные приказом Минфина от 10.01.2007 г. № 2.

Эта книга не может быть использована (тиражирована) или передана третьим лицам в любой форме и любым способом без разрешения автора. За нарушение авторских прав правонарушители могут быть привлечены к ответственности, предусмотренной ст. 50 — 53 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», ст. 51-2 Кодекса Украины об административных правонарушениях, ст. 431, 432 Гражданского кодекса Украины, ст. 176 Уголовного кодекса Украины.