Работник в отпуске без сохранения зарплаты: заберут ли лицензию у ФЛП?

🚨 Является ли нарушением «нулевая» зарплата работника в отпуске за свой счет у ФЛП с лицензией на розничную продажу алкоголя/табака/горючего?

Ситуация с практики:

• ФЛП имеет лицензию на розничную торговлю алкогольными напитками (или другими товарами, которые подпадают под Закон № 3817-IX).
• Есть официально оформленный наемный работник, но он находится в отпуске без сохранения зарплаты на период военного положения.
• Всё это время сам ФЛП торгует лично, без фактического использования труда наемного работника.

❓ Вопрос:
👉 Будет ли считаться нарушением части 13 статьи 42 Закона № 3817, если у такого ФЛП не выполняется требование по уровню среднемесячной заработной платы?

Ответ контролирующего органа в консультации из категории 113.03 ЗИР ГНС
✅ Да, это будет нарушением.

Если у ФЛП есть наемный работник (даже если он в отпуске без сохранения зарплаты), ФЛП считается субъектом, который имеет работников. И он должен соблюдать минимальную среднюю зарплату для них.

Требования к средней зарплате

Субъекты с наемными работниками (юридические лица и ФЛП «с работником»)

Часть 13 статьи 42 Закона № 3817 устанавливает, что для субъекта хозяйствования, который получил хотя бы одну из таких лицензий:

• на розничную торговлю алкогольными напитками;
• на розничную торговлю сидром и перри (без добавления спирта);
• на розничную торговлю табачными изделиями;
• на розничную торговлю жидкостями для электронных сигарет;
• на розничную торговлю топливом,

размер средней месячной заработной платы, начисленной этим субъектом, должен быть не меньше чем:

• 2 размера минимальной заработной платы (МЗП), установленной на 1 января отчетного (налогового) года — общее правило;
• 1,5 размера МЗП — если все места торговли такого субъекта:
  • расположены за пределами населённых пунктов — административных центров областей, г. Киева и г. Севастополя;
  • на расстоянии от 50 км от этих центров;
  • имеют торговые залы до 500 м².

Субъекты без наемных работников (ИП-«одиночка»)

Часть 14 статьи 42 Закона № 3817 содержит другую норму — для ФЛП, которые:

• зарегистрированы как ИП;
• не имеют наемных работников;
• имеют лицензию на розничную продажу алкоголя/сидра/табака/жидкости/горючего.

Для них устанавливается минимум:

• общий месячный налогооблагаемый доход ФЛП должен быть не менее 2 МЗП;
• или 1,5 МЗП — при тех же «региональных» условиях (от 50 км от административных центров, зал до 500 м²).

🔔 Важный акцент:
как только у ФЛП появляется официально оформленный работник, он автоматически перестает подпадать под правила «ФЛП без работников» и для него применяется часть 13, а не часть 14 статьи 42 Закона № 3817.

📖 Работники работают неполностью: как считать среднюю зарплату для лицензии?

Как считают «среднюю месячную зарплату»

Расчет определений той же частью 13 ст. 42 Закона № 3817:

Средняя месячная заработная плата =
сумма начислений за отчетный период / количество застрахованных лиц, которым начислена зарплата.

К сумме начислений, которые попадают в расчет, включают:

• зарплату;
• оплату первых 5 дней временной нетрудоспособности за счет работодателя;
• помощь по временной нетрудоспособности за счет Пенсионного фонда Украины.

Не учитываются лица, которым в отчетном периоде начислено денежное обеспечение, а не зарплату.

ФЛП с работником в отпуске «за свой счет» не приравнивается к ФЛП без работников

В приведенной ситуации:

• ФЛП имеет лицензию на розничную торговлю алкогольными напитками;
• у ФЛП есть официально оформленный наемный работник;
• работник находится в отпуске без сохранения заработной платы на период военного положения;
• фактически торговую деятельность осуществляет сам ФЛП, без начисления зарплаты работнику.

Контролирующий орган делает принципиальный вывод:

Такой ФЛП все равно считается субъектом, который имеет наемных работников, следовательно, к нему применяется часть 13 статьи 42 Закона № 3817, а не нормы для ФЛП без работников.

То есть:

• статус работника «в отпуске без сохранения заработной платы» не «обнуляет» факт трудоустройства;
• Закон не содержит никаких исключений для ситуаций, когда работники в отпусках без сохранения зарплаты во время военного положения;
• отсутствие начисленной зарплаты работнику не освобождает ФЛП от обязанности соблюдать требования по минимальному уровню средней зарплаты.

Итак, если у ФЛП оформлен работник, но зарплата не начисляется и средняя не достигает 2 МЗП / 1,5 МЗП, это будет квалифицировано как:

👉 Нарушение части 13 статьи 42 Закона № 3817.

Какие риски?

Часть вторая статьи 46 Закона № 3817 (п. 49) устанавливает :

Основание для прекращения действия лицензии на розничную торговлю:

Факт несоответствия размера средней месячной заработной платы субъекта хозяйствования требованиям части 13 статьи 42 Закона № 3817 в течение трех полных календарных месяцев подряд в период действия лицензии, установленный контролирующим органом во время проверки и зафиксированный в акте.

То есть, если:

• в течение трех полных месяцев подряд средняя зарплата официально ниже 2 МЗП / 1,5 МЗП (в зависимости от условий),
• и это зафиксирует контролирующий орган —

👉 орган лицензирования имеет основания принять решение о прекращении действия лицензии.

💡 Лайфхак: если 2 месяца придерживаться минимальной зарплаты, а в третьем нет, то трехмесячный период обнулится.