Если коротко, то в настоящее время регистрация ФЛП на любой временно оккупированной территории (ВОТ) угрожает его контрагенту неприятными последствиями. Не в последнюю очередь из-за фискальной позиции налоговиков. Смотрите, в чем дело.
Норма закона
Теперь действует такое правило (ч. 2 ст. 13 Закона № 1207*): ФЛП, зарегистрированный на ВОТ, имеет право осуществлять хозяйственную деятельность только после изменения его налогового адреса на другую территорию Украины. Иначе сделки, которые он заключит, будут считаться ничтожными (ничтожными — значит недействительными в силу закона, автоматически).
При этом заметьте: речь идет не о запрете хозяйственной деятельности именно на ВОТ, а о деятельности ФЛП где угодно! Вопрос лишь в том, о каких именно ВОТ идет речь.
Какие именно ВОТ являются проблемными
На наш взгляд, есть основания утверждать, что в соответствии с п. 2 ст. 13 Закона № 1207 под запрет попадает деятельность ФЛП, зарегистрированным местонахождением (местожительством) которых является АР Крым, г. Севастополь и отдельные территории Украины, входящие в состав Донецкой и Луганской областей, которые стали временно оккупированными еще до введения военного положения, то есть с 20.02.2014 и с 07.04.2014 соответственно.
Такую логику можем увидеть и в некоторых судебных решениях (постановление Хозяйственного суда Запорожской области от 15.08.2023 по делу № 908/2069/23, решение Хозяйственного суда г. Киева от 18.07.2023 по делу № 910/5306/23, решение Хозяйственного суда Николаевской области от 11.07.2023 по делу № 915/647/22).
Но вопрос достаточно сложен.
При этом
налоговики наоборот считают, что под ограничение попадают любые ВОТ (категория 103.02 БЗ)
То есть они не принимают во внимание тонкости Закона № 1207 в отношении «сортировки» ВОТ на оккупированные до начала военного положения и после начала военного положения (правовые требования к которым разные). А все ВОТ сбрасывают «в одну кучу» с применением к ней максимально неблагоприятных последствий (больше деталей об этом найдете в статье «ФЛП из оккупированной территории: свежее мнение ГНСУ» // «Налоги & бухучет», 2023, № 58).
Нюансы сотрудничества с ФЛП из ВОТ
Таким образом, если местонахождением ФЛП согласно ЕГР является территория, отнесенная по Перечню № 309 к ВОТ, то
налоговики сделку с таким ФЛП будут считать ничтожной независимо от того, приобрела эта территория статус ВОТ еще в 2014 году или уже после введения военного положения
Какими являются последствия признания сделки ничтожной*?
* Ничтожная сделка рассматривается с точки зрения права как такая, которая юридически не имела места, не создала никаких правовых последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. Ничтожный договор является недействительным вместе со всеми его условиями и не создает для сторон обязательств, которые в нем закреплены.
Это:
— необходимость возврата полученного сторонами по ничтожному договору. То есть каждая из сторон сделки обязана вернуть то, что она получила в процессе ее выполнения;
— возможность налоговиков при определенных условиях через обращение в суд взыскать в пользу государства полученное сторонами по такому договору (больше деталей об этом найдете, в частности, в статье «Сделка недействительна: последствия» // «Налоги & бухучет», 2020, № 55).
Обращение налоговиков в суд — это, считаем, экзотика. Потому что дело достаточно неоднозначное. Следует доказывать наличие намерения у сторон/стороны договора. В свое время суды принимали во внимание фактическое местонахождение ФЛП, а не адрес из ЕГР и т. п. Поэтому вряд ли налоговики захотят с этим связываться.
Возвращение сторон ничтожного договора в первоначальное состояние (возврат сторонами полученного по договору) тоже очевидно налоговиков не заинтересует.
Поэтому
риски видим именно в том, что если покупатель/заказчик уже успел отразить расходы по полученным от ФЛП товарам/работам/услугам, то налоговики заставят их убрать/исправить. Плюс заставят уменьшить налоговый кредит по НДС, не ожидая регистрации расчета корректировки
Хотя, в действительности, вывод о необходимости убирать расходы здесь является сомнительным (см., в частности, статью «Сделка недействительна: последствия» // «Налоги & бухучет», 2020, № 55).
И это, к сожалению, еще не все!
Налоговики выдумали еще следующую странную вещь. Именно как следствие ничтожества сделки
налоговики требуют удерживать с выплат в пользу ФЛП из ВОТ НДФЛ и ВС
То есть независимо от того, подтвердил или нет ФЛП свой предпринимательский статус.
Не удивительно на фоне этого всего, что контрагенты «шарахаются» от ФЛП, местонахождением которых согласно ЕГР является территория, отнесенная по Перечню № 309 к ВОТ. Без разницы, это ВОТ, оккупированные до начала военного положения, или ВОТ, оккупированные после этого. В свою очередь
ФЛП, чтобы не иметь проблем с контрагентами и налоговиками, остается лишь перерегистрировать свое местонахождение на другую территорию Украины
Кстати, изменять прописку для этого необязательно.
Что требует закон?
Дальше аргументы против позиции налоговиков. Но отстаивать их, очевидно, придется в админсуде. Да и то, с туманной перспективой.
Запрет на хоздеятельность ФЛП из ВОТ. Запрет на хозяйственную деятельность прописан в ст. 13 Закона № 1207. Но там сказано, что этот запрет автоматически применяется только к территориям, предусмотренным в пп. 1 и 2 ст. 3 Закона № 1207. А это территории, которые были признаны оккупированными еще до военного положения. То есть АР Крым, г. Севастополь и некоторые территории Донецкой и Луганской областей.
Что же касается территорий, которые стали оккупированными после 24.02.2022, то они относятся к п. 3 ст. 3 Закона № 1207:
«3) другая сухопутная территория Украины, внутренние морские воды и территориальное море Украины, признанные в условиях военного положения временно оккупированными в установленном Кабинетом Министров Украины порядке».
Дата начала и завершения оккупации по них определяется в установленном КМУ порядке (ч. 3 ст. 1 Закона № 1207). В то же время дата начала оккупации АР Крым, г. Севастополь и некоторых территорий Донецкой и Луганской областей прописана непосредственно в ч. 2 ст. 1 Закона № 1207.
Так вот, здесь есть очень важный момент: те ФЛП, которые зарегистрированы на территориях, указанных в п. 3 ст. 3 Закона № 1207, могут свободно осуществлять хоздеятельность, пока КМУ не распространит на них запрет, установленный для территорий из пп. 1 и 2 ст. 3 Закона № 1207 (абз. 2 ч. 1 ст. 13 Закона № 1207). А решения такого на сегодняшний день нет!
Об удержании НДФЛ и ВС с ФЛП, зарегистрированных на ВОТ. Согласно п.п. 38.9 подразд. 10 разд. ХХ НКУ, если доход выплачивается ФЛП, местонахождением или местожительством которого является ВОТ, с такого ФЛП надо удерживать НДФЛ и ВС.
Но, опять-таки, что это за временно оккупированная территория?
Ответ на этот вопрос есть, и он содержится в п. 38.1 подразд. 10 разд. ХХ НКУ. Им установлено, что для целей всего п. 38 подразд. 10 разд. ХХ НКУ:
«временно оккупированная территория — территория отдельных районов, городов, поселков и сел Донецкой и Луганской областей, определенная в соответствии с постановлением Верховной Рады Украины «О признании отдельных районов, городов, поселков и сел Донецкой и Луганской областей временно оккупированными территориями», на которой органы государственной власти временно не осуществляют свои полномочия. Перечень населенных пунктов, на территории которых органы государственной власти временно не осуществляют свои полномочия, определяется Кабинетом Министров Украины».
В свою очередь КМУ определил перечень таких населенных пунктов в приложении 1 к распоряжению № 1085-р*. И, что важно, в последний раз это приложение обновляли в начале февраля-2022. То есть до начала волны военной агрессии, которая началась 24.02.2022!
А значит, тот факт, что сейчас временно оккупированных территорий намного больше, не имеет никакого значения для п. 38.1 и 38.9 подразд. 10 разд. ХХ НКУ.
Следовательно, требования п. 38.9 подразд. 10 разд. XX НКУ (об удержании НДФЛ и ВС) применяется лишь в том случае, когда ФЛП зарегистрирован именно на территории отдельных районов, городов, поселков и сел Донецкой и Луганской областей, которые были временно оккупированы еще до военного положения и перечислены в распоряжении № 1085-р (ср. USER_SHOW_ID).
То есть, как видим,
есть основания считать, что если ФЛП зарегистрирован на ВОТ, которая приобрела этот статус после 24.02.2022 включительно, то с ним формально можно сотрудничать как с обычным ФЛП. Но налоговики по этому поводу имеют совсем другое мнение
Выводы
- Если местонахождением ФЛП согласно ЕГР является территория, отнесенная по Перечню № 309 к ВОТ, то налоговики будут сделку с таким ФЛП считать ничтожной независимо от того, приобрела эта территория статус ВОТ еще в 2014 году или уже после введения военного положения.
- Как следствие ничтожества сделки, налоговики:
— заставят убрать/исправить соответствующие расходы, если покупатель/заказчик уже успел отразить расходы по полученным от ФЛП товарам/работам/услугам;
— заставят уменьшить налоговый кредит по НДС, не ожидая регистрации расчета корректировки;
— будут утверждать, что с выплаты в пользу ФЛП следовало удержать НДФЛ и ВС. - Применение таких последствий к тем ФЛП, которые зарегистрированы на ВОТ, которые приобрели этот статус после 24.02.2022 включительно, является крайне сомнительным. Впрочем перспектива спорить по этому поводу с налоговиками является малопривлекательной.
По материалам сайта i.factor.ua
