Що буде з діяльністю, яку заборонено на спрощенці, але дозволено на спецЄП

Загальна система → спецЄП → загальна система

Якщо ви «заплигнули» на спецЄП із загальної системи, то немає приводу для хвилювання. Після того, як спецЄП скасують, вас автоматично повернуть на загальну систему, а там немає ніяких обмежень за видами діяльності. Тобто можна буде продовжувати займатися тим, що ви робили на спецЄП. Єдине, що податкове навантаження, звісно, зросте.

Спрощенка → спецЄП → спрощенка

А от якщо ви перейшли на спецЄП з класичної спрощенки, то після скасування спецЄП вас автоматом повернуть у ту групу/ставку спрощенки, з якої ви, власне, й перейшли на спецЄП.

І отут-то — капость. Бо вам доведеться припинити діяльність, яка хоч і була дозволена на спецЄП, але заборонена на класичній спрощенці. Інакше ви взагалі втратите спрощенку. Давайте розберемося на прикладах.

Приклад 1. ФОП здає в оренду більше дозволеної площі*.

* Нагадаємо, що не можуть бути платниками ЄП груп 1 — 3 ФОП, які надають в оренду земельні ділянки, загальна площа яких перевищує 0,2 гектара, житлові приміщення та/або їх частини, загальна площа яких перевищує 400 м², нежитлові приміщення (споруди, будівлі) та/або їх частини, загальна площа яких перевищує 900 м² (п.п. 291.5.3 ПКУ). Юридичних осіб на ЄП це обмеження не стосується.

Припустимо, ФОП — платник спецЄП, який потрапив на спецЄП із групи 3 ЄП ставка 5 %, здає в оренду склад площею 1000 м².

Після скасування спецЄП і повернення у свою стару групу спрощенки він зможе здавати в оренду максимум 900 м² складу. Решту 100 м² не можна:

— ні здавати в оренду;

— ні передати у безкоштовне користування (позичку). Бо податківці традиційно не дозволяють одночасно частину нерухомості у рамках обмеження з п.п. 291.5.3 ПКУ здавати в оренду, а частину понад обмеження здавати в позичку. Позичку у цьому контексті вони називають «безоплатним переданням в оренду (користування)». Звідси і висновок. Відповідну консультацію з розділу 107.01.02 БЗ переведено в розряд нечинних. Втім підхід податківців навряд чи змінився;

— ні здати в оренду як громадянин. Бо податківці послідовно виступають проти того, щоб нерухомість здавалась в оренду одночасно від імені ФОП-єдиноподатника і від імені звичайного громадянина. Причому, зверніть увагу, навіть у тому випадку, якщо площа нерухомості не перевищує норми, встановлені п.п. 291.5.3 ПКУ (категорія 107.01.02 БЗ).

Ігнорування цих правил призведе у тому числі до скидання ФОП зі спрощенки. Отже, важливо заздалегідь (не пізніше останнього дня роботи на спецЄП) розірвати або змінити (через додаткову угоду) договори оренди так, щоб в оренду здавалося не більше 900 м² складу.

Більш того, слід ще й встигнути до цієї дати отримати назад площу / надлишок площі від орендаря за актом приймання-передачі майна

А якщо ФОП з якихось міркувань хоче залишити орендні відносини без змін? Тобто залишити в оренді понадлімітні площі. Тоді йому можна:

1) або відмовитись від спецЄП на користь загальної системи. Доведеться платити із чистого доходу ПДФО 18 % та ВЗ 1,5 %. А от ЄСВ «за себе» за ставкою 22 % з чистого доходу поки що можна не сплачувати (протягом воєнного стану + 12 місяців після його скасування*).

* Пункт 919 розд. VIII Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування» від 08.07.2010 № 2464-VI.

Щоб перейти на загальну систему, краще дочекатися, коли вже стане відомою точна дата скасування спецЄП, і подавати заяву про відмову від спецЄП на користь загальної системи (заяву з позначкою у полі «Відмова»). Якщо спецЄП скасують:

— з 01.07.2023 — заяву можна подати не пізніше 30.06.2023;

— з 01.08.2023 — заяву можна подати не пізніше 31.07.2023 тощо;

2) або здавати в оренду все нерухоме майно як звичайний громадянин. Доведеться платити із доходу ПДФО 18 % та ВЗ 1,5 %. А от сплата ЄСВ з орендного доходу взагалі не передбачена. Втім тут до скасування спецЄП потрібно встигнути не лише переукласти договори оренди (прибрати з них згадки про ФОП-статус орендодавця), а ще й прибрати з ЄДР та Реєстру платників ЄП код КВЕД 68.20 «Надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна». Інакше наш фокус не вийде. У податківців буде привід стверджувати, що для ФОП, який обрав вид діяльності КВЕД 68.20, здача майна в оренду — частина підприємницької діяльності на ЄП. А тому він не має права здавати в оренду нерухомість як звичайна фізособа (категорія 107.01.04 БЗ).

Приклад 2. ФОП здає в оренду неєдиноподатникам. Припустимо, з площею все гаразд. Але ви здаєте в оренду нерухомість, наприклад, платнику податку на прибуток. Що ж, для тих, хто до спецЄП працював у групі 3, — no problem.

А от для ексспрощенця групи 1 чи 2 — біда. Бо у групі 1 взагалі не можна надавати нерухоме майно в оренду. А у групі 2 це можна робити, якщо орендарем буде або населення, або платник єдиного податку (п.п. 2 п. 291.4 ПКУ) (більше деталей щодо цього знайдете у статті «Орендний» ФОП групи 2 ЄП: якщо орендар — фізособа» // «Податки & бухоблік», 2023, № 26). Тобто платник ЄП групи 2 не має права надавати в оренду нерухомість іншому ФОП або юрособі, якщо вони не є єдиноподатниками.

І перейти зі спецЄП відразу у групу 3 (щоб не припиняти оренду) платник, який до спецЄП був у групі 1 чи 2, на жаль, теж не може. Як мінімум, квартал йому доведеться пробути у своїй старій групі*

* Про це ми говорили у статті «Труднощі переходу, або Де опиняться платники спецЄП з 1 липня?» цього номера.

А раз так, то треба:

— або завчасно (до скасування спецЄП) розірвати договір оренди і оформити акт приймання-передачі нерухомості. Поновити оренду можна буде вже після переходу в групу 3, але обов’язково треба дотримуватися обмежень щодо площі (див. вище);

— або скористатися варіантами, про які йшлося вище (перехід на загальну систему чи перехід на здавання в оренду нерухомості як звичайна фізособа).

Приклад 3. Продаєте заборонені товари. На спецЄП можна продавати вроздріб будь-які підакцизні товари. Наприклад, будь-який алкоголь, тютюн. Тоді як на класичному ЄП платникам груп 1 — 3, як виняток із «підакцизної заборони» з п.п. 3 п.п. 291.5.1 ПКУ, дозволені лише:

— роздрібний продаж паливно-мастильних матеріалів в ємностях до 20 літрів (цікаві нюанси щодо цього знайдете у статті «Чи може ФОП на єдиному податку торгувати моторними оливами?» // «Податки & бухоблік», 2023, № 18);

— діяльність ФОП, пов’язана з роздрібним продажем пива, сидру, пері (без додання спирту) та столових вин.

Тож

після скасування спецЄП не можна продавати ті підакцизні товари, які не дозволені для класичного ЄП (див. вище). Інакше ви втратите спрощенку

Як варіант — перейти зі спецЄП на загальну систему (як це зробити — див. вище) і продовжити продавати все, що вам заманеться.

Але вочевидь цей варіант сподобається не всім. Тоді постає питання: що робити із товаром, який залишився непроданим на момент скасування спецЄП?

У ПКУ про це — ні слова. Ми бачимо, наприклад, такі варіанти виходу з цієї ситуації*:

* Вам може стати у пригоді стаття «Закриття ФОП та акциз на алко-залишки» // «Податки & бухоблік», 2022, № 85.

1) ФОП використовує залишок «забороненого» товару для власних потреб як фізособа (для власного некомерційного споживання: щоб викурити, випити, подарувати членам сім’ї тощо). У такому разі не пізніше дня скасування спецЄП:

— «заборонений» товар слід прибрати з міст реалізації, а краще і з міст зберігання;

— якщо ФОП у періоді перебування на спецЄП був зобов’язаний вести облік товарних запасів*, скласти первинний документ (акт) про використання товарів на власні потреби відповідно вимог Порядку № 496** та відобразити його у Формі ведення обліку товарних запасів. Доречним буде скласти такий акт і тим, хто облік товарних запасів вести не зобов’язаний.

* ФОП провадить діяльність з реалізації технічно складних побутових товарів, що підлягають гарантійному ремонту, а також лікарських засобів та виробів медичного призначення, ювелірних та побутових виробів з дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення та напівдорогоцінного каміння. Або якщо ФОП зареєстрований платником ПДВ (бо податківці прямо ніде не казали, що оскільки ПДВ-реєстрація платників спецЄП вважається призупиненою, то вони можуть не вести облік товарних запасів).

** Порядок ведення обліку товарних запасів для фізичних осіб — підприємців, у тому числі платників єдиного податку, затверджений наказом Мінфіну від 03.09.2021 № 496.

Так само «заборонені» товари юрособа може використати для власних невиробничих потреб (списати на проведення корпоративного заходу тощо).

При цьому, на переконання податківців,

і ФОП, і юрособі доведеться сплатити з цих (використаних на власні невиробничі потреби) товарів «роздрібний» акциз

Звісно, якщо ці товари ним оподатковуються (див. із цього приводу статтю «Знищена/втрачена підакцизка: як платити роздрібний акциз під час війни» // «Податки & бухоблік», 2022, № 41);

2) якщо є можливість, то залишки товарів можна повернути за домовленістю постачальникам з відповідним документальним оформленням;

3) їх можна передати як допомогу ЗСУ, Нацгвардії, СБУ тощо або органам місцевого самоврядування, цивільного захисту та/або закладам-підрозділам охорони здоров’я без попереднього або наступного відшкодування їх вартості! І такі операції не вважаються операціями з реалізації для цілей оподаткування (п. 69.5 підрозд. 10 розд. ХХ ПКУ).

Держреєстрація → спецЄП → спрощенка

Нещодавно регіональні ГУ ДПС почали публікувати інформаційні повідомлення про те, що платники, які перейшли на спецЄП з дати держреєстрації, можуть з III кварталу перейти на ЄП групи 3 ставка 5 %. Для цього слід подати заяву про зміну ставки ЄП (з 2 % на 5 %) не пізніше 15 червня 2023 року.

Фактично, ця ситуація мало чим відрізняється від ситуації «Спрощенка → спецЄП → спрощенка», про яку ми говорили перед цим. Тож можна скористатися тими самими порадами.

Єдине — якщо суб’єкт вирішить після скасування спецЄП все ж таки перейти на загальну систему, то ніяких заяв для цього писати не потрібно. На загальну систему суб’єкта буде переведено автоматично.

Оплати, отримані після скасування спецЄП

Поки що немає ніяких спеціальних перехідних норм між спецЄП та класичною спрощенкою. Тому орієнтуємося на практику, яка склалася на сьогодні.

А вона невтішна. Наприклад, податківці заявляють, що кошти, отримані ФОП груп 1 і 2, але зароблені під час роботи у групі 3 від діяльності, яка у групах 1 і 2 заборонена, є підставою, аби ФОП перейшов на загальну систему (категорія 107.01.07). Застосувати підвищену ставку ЄП податківці тут теж, без сумніву, вимагатимуть.

На нашу думку, «скид» на загальну систему тут є безпідставним, адже порушення правил роботи у групах 1 і 2 тут немає. Але маємо те, що маємо.

Очевидно, саме так вони будуть підходити і до тих суб’єктів (юросіб та ФОП), які вже після повернення на класичну спрощенку (після скасування спецЄП) будуть отримувати оплати за операціями, що були здійснені на спецЄП, але не є сумісними із класичною спрощенкою.

Тому

щоб не сплачувати ЄП за підвищеною ставкою і не «злетіти» зі спрощенки, попросіть усіх ваших покупців/замовників за «несумісними» операціями зробити оплати до скасування спецЄП

Висновки

• Після скасування спецЄП ексзагальносистемники зможуть продовжувати будь-яку діяльність на загальній системі.
• А от ексспрощенці мають дві опції:
  — або самостійно відмовитися від спецЄП до його скасування і перейти на загальну систему, продовжуючи будь-які види діяльності;
  — або повернутися на спрощенку, але попередньо припинити ті види діяльності, які були дозволені на спецЄП, але заборонені на класичній спрощенці (розірвати чи внести зміни до договорів, оформити акти приймання-передачі майна тощо). Отримання оплати за такою діяльністю краще організувати до скасування спецЄП.