ФОП на ЄП надав юрособі-прибутківцю послугу, що конфліктує з ЄП: наслідки для юрособи

Наслідки для ФОП

Фактично можемо мати справу з двома ситуаціями:

1) ФОП здійснює діяльність, яка сумісна зі спрощенкою, але не сумісна з умовами перебування в тій групі ЄП, на якій перебуває ФОП. Як-то, наприклад, здавання ФОП на ЄП групи 2 в оренду нерухомості платнику податку на прибуток;

2) ФОП здійснює діяльність, взагалі заборонену на спрощенці. Як, наприклад, здавання в оренду більше площі нерухомості, ніж дозволено п.п. 291.5.3 ПКУ.

Ми звертаємо на це увагу, бо тут є певна специфіка, пов’язана зі скасуванням спецЄП. Так, експлатникам спецЄП давався місяць після «зіскоку» зі спецЄП на те, щоб легально позбутися діяльності, яка передбачена: п. 291.5 ПКУ — для платників ЄП груп 1 — 3; п. 291.5¹ ПКУ — для платників ЄП групи 4, тобто є забороненою на спрощенці. Це наша ситуація «2» (див. вище). Звідси, якщо ФОП-експлатник спецЄП у серпні 2023 здійснював таку діяльність (яка була сумісна зі спецЄП, але не сумісна з класичним ЄП), то це взагалі не є порушенням. Хоча податківці, як з’ясувалося, розуміють цю норму досить-таки специфічно (більше деталей щодо цього знайдете у статті «Отримання ФОП постоплати після скасування спецЄП: фіскальне роз’яснення ДПСУ» // «Податки & бухоблік», 2023, № 70). І навіть у такій ситуації говорять про застосування підвищеної ставки ЄП 15 % та необхідність покинути спрощенку, якщо буде отримано відповідний дохід.

Це, власне, і є негативні наслідки для ФОП у ситуаціях 1 та 2:

— застосування до доходу від відповідної діяльності ставки ЄП 15 % (пп. 4 та 5 п. 293.4 ПКУ);

— необхідність покинути спрощенку (пп. 5 та 9 п.п. 298.2.3 ПКУ).

А як щодо контрагента ФОП? Про це поговоримо далі.

Загроза витратам та ПК з ПДВ через недійсність правочину

Чи є такий правочин недійсним? Адже якщо так, то податківці зможуть наполягати на тому, що за відповідною операцією юрособа-покупець (замовник) не зможе сформувати витрат і розраховувати на податковий кредит (ПК) з ПДВ.

Ми би тут виокремили дві ситуації:

1) коли у ФОП в ЄДР (Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань) є вид діяльності, який конфліктує зі спрощенкою, чи з умовами перебування в конкретній групі спрощенки;

2) коли у ФОП узагалі немає такого виду діяльності в ЄДР.

Насправді,

в обох цих випадках, за умови що фактично товари поставлялись, роботи виконувались, послуги надавались, про що складено належний первинний документ, у податківців, вважаємо, немає підстав визнавати договори недійсними, господарські операції — нереальними

Див. із цього приводу, зокрема, статтю «Відсутній код КВЕД у ЄДР: які наслідки?» // «Податки & бухоблік», 2018, № 93 (ср. USER_SHOW_ID).

Щодо першої ситуації (коли у ФОП в ЄДР є відповідний вид діяльності), вважаємо, прискіпування податківців взагалі малоймовірними та позбавленими жодного сенсу. Адже про що мова?

Тут немає податкового правопорушення. Згідно з п. 109.1 ПКУ податковим правопорушенням є протиправне, винне (у випадках, прямо передбачених цим Кодексом) діяння (дія чи бездіяльність) платника податку (у тому числі осіб, прирівняних до нього), контролюючих органів та/або їх посадових (службових) осіб, інших суб’єктів у випадках, прямо передбачених цим Кодексом.

У нашому випадку жодної протиправної дії / бездіяльності ФОП не вчиняв. Відповідальність в розумінні гл. 11 ПКУ тут не передбачена.

Ставка ЄП 15 % та необхідність покинути спрощенку є звичайними (!) правилами перебування на спрощеній системі / покидання спрощеної системи. Хоча і не дуже зручними. Тобто

маємо справу зі звичайною операцією із платником ЄП

Про яку недійсність договору взагалі тут може йти мова?

Тож ні витратам, ні ПК з ПДВ тут загрожувати нічого не повинно.

Щодо другої ситуації (коди виду діяльності у ЄДР немає), то докладніше див. «Якщо у ФОП немає коду КВЕД для надання послуг: наслідки для отримувача» // «Податки & бухоблік», 2023, № 77).

Утримання із виплати ПДФО та ВЗ

Вид діяльності є в ЄДР. Юрособа тут не буде зобов’язана утримувати з доходу, виплаченого ФОП-спрощенцю, ПДФО і ВЗ (за умови документального підтвердження ФОП свого статусу, про що детальніше у статті «Виплачуємо дохід ФОПу: документи для уникнення подвійного оподаткування» // «Податки & бухоблік», 2023, № 17*). Хай навіть такого виду діяльності у ФОП немає в Реєстрі платників ЄП.

* Там же дивіться щодо подання на ФОП додатка 4ДФ.

Адже, як ми з’ясували вище, маємо справу зі звичайною операцією із платником ЄП. Хай навіть до ФОП у цьому разі буде застосовано «незручні», але ж саме єдиноподаткові правила (ставка ЄП 15 % та необхідність покинути спрощенку).

При цьому якщо в отриманій від ФОП копії витягу з Реєстру платників ЄП не буде вказано потрібний вид діяльності, то краще проявити обачність та перевірити, чи є у нього такий вид діяльності в ЄДР.

Виду діяльності немає в ЄДР. Тут знову ж таки докладніше див. «Якщо у ФОП немає коду КВЕД для надання послуг: наслідки для отримувача» // «Податки & бухоблік», 2023, № 77).

ЄСВ

Питання з ЄСВ може виникнути тільки у випадку, коли підприємець надає підприємству послуги чи виконує роботи (принагідно нагадаємо, що оренда не розглядається для цих цілей як послуга).

Припустимо, так воно і є (маємо справу з послугами/роботами).

Згідно із Законом № 2464* ЄСВ не нараховується за цивільно-правовими договорами із ФОП, якщо виконувані роботи (надавані послуги) відповідають видам діяльності, відповідно до відомостей з ЄДР.

* Закон України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування» від 08.07.2010 № 2464-VI.

Тобто тут узагалі без жодних сумнівів вирішальними є саме дані ЄДР.

Якщо виконані ФОП роботи (надані послуги) відповідають видам діяльності, зазначеним в ЄДР, то на винагороду, виплачену за цивільно-правовим договором робіт/послуг на користь ФОП, ЄСВ не нараховують (п. 1 ч. 1 ст. 4 Закону № 2464)

У зворотному випадку нараховують.

А чи конфліктує така діяльність зі спрощенкою або умовами перебування в конкретній групі спрощенки — значення не має.

Висновки

• У випадку коли ФОП порушує умови перебування на спрощенці чи в конкретній групі спрощенки, таку угоду, на нашу думку, не можна вважати недійсною.
• Вважаємо, що питань з приводу витрат та ПК покупця не може бути.
• З доходів від конфліктної діяльності не треба утримувати ПДФО та ВЗ.
• А от щодо ЄСВ усе залежатиме від того, чи є така діяльність у ЄДР виконавця-ФОП.