ФЛП на ЕН предоставил юрлицу-прибыльщику услугу, которая конфликтует с ЕН: последствия для юрлица

Последствия для ФЛП

Фактически можем иметь дело с двумя ситуациями:

1) ФЛП осуществляет деятельность, которая совместима с упрощенкой, но не совместима с условиями пребывания в той группе ЕН, на которой находится ФЛП. Как, например, сдача ФЛП на ЕН группы 2 в аренду недвижимости плательщику налога на прибыль;

2) ФЛП осуществляет деятельность, вообще запрещенную на упрощенке. Как, например, сдача в аренду больше площади недвижимости, чем разрешено п.п. 291.5.3 НКУ.

Мы обращаем на это внимание, потому что здесь есть определенная специфика, связанная с отменой спецЕН. Так, экс-плательщикам спецЕН давался месяц после «соскока» со спецЕН на то, чтобы легально избавиться от деятельности, которая предусмотрена: п. 291.5 НКУ — для плательщиков ЕН групп 1 — 3; п. 291.5¹ НКУ — для плательщиков ЕН группы 4, то есть является запрещенной на упрощенке. Это наша ситуация «2» (см. выше). Отсюда, если ФЛП-экс-плательщик спецЕН в августе-2023 осуществлял такую деятельность (которая была совместима со спецЕН, но не совместима с классическим ЕН), то это вообще не является нарушением. Хотя налоговики, как выяснилось, понимают эту норму достаточно-таки специфически (больше деталей об этом найдете в статье «Получение ФЛП постоплаты после отмены спецЕН: фискальное разъяснение ГНСУ» // «Налоги & бухучет», 2023, № 70). И даже в такой ситуации говорят о применении повышенной ставки ЕН 15 % и необходимости покинуть упрощенку, если будет получен соответствующий доход.

Это, собственно, и есть негативные последствия для ФЛП в ситуациях 1 и 2:

— применение к доходу от соответствующей деятельности ставки ЕН 15 % (пп. 4 и 5 п. 293.4 НКУ);

— необходимость покинуть упрощенку (пп. 5 и 9 п.п. 298.2.3 НКУ).

А как насчет контрагента ФЛП? Об этом поговорим дальше.

Угроза расходам и НК по НДС из-за недействительности сделки

Является ли такая сделка недействительной? Ведь если да, то налоговики смогут настаивать на том, что по соответствующей операции юрлицо-покупатель (заказчик) не сможет сформировать расходов и рассчитывать на налоговый кредит (НК) по НДС.

Мы бы здесь выделили две ситуации:

1) когда у ФЛП в ЕГР (Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований) есть вид деятельности, который конфликтует с упрощенкой или с условиями пребывания в конкретной группе упрощенки;

2) когда у ФЛП вообще нет такого вида деятельности в ЕГР.

В действительности

в обоих этих случаях, при условии что фактически товары поставлялись, работы выполнялись, услуги предоставлялись, о чем составлен надлежащий первичный документ, у налоговиков, считаем, нет оснований признавать договоры недействительными, хозяйственные операции — нереальными

См. по этому поводу, в частности, статью «Не кода КВЭД в ЕГР: каковы последствия?» // «Налоги & бухучет», 2018, № 93 (ср. USER_SHOW_ID).

Что касается первой ситуации (когда у ФЛП в ЕГР есть соответствующий вид деятельности), считаем придирки налоговиков вообще маловероятными и лишенными какого-либо смысла. Ведь о чем речь?

Здесь нет налогового правонарушения. Согласно п. 109.1 НКУ налоговым правонарушением является противоправное, виновное (в случаях, прямо предусмотренных этим Кодексом) деяние (действие или бездеятельность) плательщика налога (в том числе лиц, приравненных к нему), контролирующих органов и/или их должностных (служебных) лиц, других субъектов в случаях, прямо предусмотренных этим Кодексом.

В нашем случае никакого противоправного действия / бездеятельности ФЛП не совершал. Ответственность в понимании гл. 11 НКУ здесь не предусмотрена.

Ставка ЕН 15 % и необходимость покинуть упрощенку являются обычными (!) правилами пребывания на упрощенной системе / покидания упрощенной системы. Хотя и не очень удобными. То есть

имеем дело с обычной операцией с плательщиком ЕН

О какой недействительности договора вообще здесь может идти речь?

Поэтому ни расходам, ни НК по НДС здесь угрожать ничего не должно.

Что касается второй ситуации (кода вида деятельности в ЕГР нет), то подробнее см. «Если у ФЛП нет кода КВЭД для предоставления услуг: последствия для получателя» // «Налоги & бухучет», 2023, № 77).

Удержание с выплаты НДФЛ и ВС

Вид деятельности есть в ЕГР. Юрлицо здесь не будет обязано удерживать с дохода, выплаченного ФЛП-упрощенцу, НДФЛ и ВС (при условии документального подтверждения ФЛП своего статуса, о чем подробнее в статье «Выплачиваем доход ФЛП: документы для избежания двойного налогообложения» // «Налоги & бухучет», 2023, № 17*). Пусть даже такого вида деятельности у ФЛП нет в Реестре плательщиков ЕН.

* Там же смотрите о представлении на ФЛП приложения 4ДФ.

Ведь, как мы выяснили выше, имеем дело с обычной операцией с плательщиком ЕН. Пусть даже к ФЛП в этом случае будет применены «неудобные», но именно единоналожные правила (ставка ЕН 15 % и необходимость покинуть упрощенку).

При этом если в полученной от ФЛП копии извлечения из Реестра плательщиков ЕН не будет указан нужный вид деятельности, то лучше проявить осмотрительность и проверить, есть ли у него такой вид деятельности в ЕГР.

Вида деятельности нет в ЕГР. Здесь опять же подробнее см. «Если у ФЛП нет кода КВЭД для предоставления услуг: последствия для получателя» // «Налоги & бухучет», 2023, № 77).

ЕСВ

Вопрос с ЕСВ может возникнуть только в случае, когда предприниматель предоставляет предприятию услуги или выполняет работы (попутно напомним, что аренда не рассматривается для этих целей как услуга).

Допустим, так оно и есть (имеем дело с услугами/работами).

Согласно Закону № 2464* ЕСВ не начисляется по гражданско-правовым договорам с ФЛП, если выполняемые работы (предоставляемые услуги) отвечают видам деятельности в соответствии со сведениями из ЕГР.

* Закон Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» от 08.07.2010 № 2464-VI.

То есть здесь вообще без никаких сомнений решающими является именно данные ЕГР.

Если выполненные ФЛП работы (предоставленные услуги) отвечают видам деятельности, указанным в ЕГР, то на вознаграждение, выплаченное по гражданско-правовому договору работ/услуг в пользу ФЛП, ЕСВ не начисляют (п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона № 2464)

В обратном случае начисляют.

Конфликтует ли такая деятельность с упрощенкой или условиями пребывания в конкретной группе упрощенки — значения не имеет.

Выводы

• В случае, когда ФЛП нарушает условия пребывания на упрощенке или в конкретной группе упрощенки, такое соглашение, по нашему мнению, нельзя считать недействительным.
• Считаем, что вопросов по поводу расходов и НК покупателя не может быть.
• С доходов от конфликтной деятельности не надо удерживать НДФЛ и ВС.
• А вот в отношении ЕСВ все будет зависеть от того, есть ли такая деятельность в ЕГР исполнителя-ФЛП.