Трудоустройство лиц с инвалидностью: как избежать штрафов

* Постановление КМУ «Некоторые вопросы организации трудоустройства лиц с инвалидностью» от 02.06.2023 № 553 (далее — постановление № 553).

Норматив лиц с инвалидностью

В последнее время правила игры под названием «выполни норматив лиц с инвалидностью и не получи штраф» постоянно изменяют.

В конце 2022 года была отменена обязанность отчитываться Фонду социальной защиты лиц с инвалидностью о занятости и трудоустройстве лиц с инвалидностью. Также убрали упоминания о необходимости регистрации в этом Фонде, а все сведения, необходимые для расчета норматива и контроля за его выполнением, Фонду соцобеспечения лиц с инвалидностью должен передавать Пенсионный фонд. Подробнее об этих новациях — в статье «Рабочие места для лиц с инвалидностью: новости от законодателей» // «Оплата труда», 2022, № 23.

Однако сам норматив лиц с инвалидностью не отменили, поэтому забыть о нем у работодателей не получится. И даже военное положение в Украине не стало причиной для его отмены, поэтому

во время войны норматив лиц с инвалидностью выполнять НАДО

Подтверждение этому — «письма счастья» с административно-хозяйственными санкциями (далее — АХС) за невыполнение норматива трудоустройства лиц с инвалидностью за 2022 год, которые весной этого года активно приходили работодателям.

Однако есть и сообразительные работодатели, которые смогли отбиться от штрафа.

Как избежать штрафа

Большинство судов сходятся в том, что

АХС не могут применяться к работодателю, который принял все зависимые от него меры по трудоустройству лиц с инвалидностью на созданные им рабочие места

(см., например постановление ВС от 25.07.2022 по делу № 160/4187/19, постановление Второго апелляционного админсуда от 27.04.2023 по делу № 480/3993/22, решение Харьковского окружного административного суда от 10.05.2023 по делу № 520/6011/23).

Что имеется в виду под этими «мерами»? Речь идет о том, что работодатель:

1) создал (выделил) рабочие места для трудоустройства лиц с инвалидностью в пределах норматива. То есть у вас в штатном расписании должна появиться вакантная (незанятая) штатная единица (или ее часть), на которую вы планируете трудоустроить лицо с инвалидностью;

2) проинформировал центр занятости о наличии вакансий, на которые он готов трудоустроить лица с инвалидностью. Лучше это сделать заблаговременно, если вы понимаете, что рано или поздно вы подпадете под норматив лиц с инвалидностью.

Следующий шаг — обжаловать АХС в суде.

По мнению представителей Фемиды, у работодателя есть только обязанность обеспечить наличие вакансий для трудоустройства лица с инвалидностью. Если же центр занятости не направил такое лицо, или если такое лицо само отказалось от вакансии, или эта работа ему была противопоказана согласно заключениям МСЭК, то вины предприятия в невыполнении норматива нет. Соответственно никаких штрафов быть не должно (см. решение Житомирского окружного административного суда от 09.05.2023 по делу № 240/10379/21).

При этом комментируемым постановлением как раз был утвержден новый Порядок предоставления государственной службе занятости информации, необходимой для организации трудоустройства лиц с инвалидностью. Он заработал с 09.06.2023.

Как правильно информировать Центр занятости?

Кабмин ничего другого не придумал, как использовать всем хорошо известную форму № 3-ПН. Это отчетность, которая подается юридическими или физическими лицами — предпринимателями, которые используют труд физических лиц и имеют потребность в кадрах.

Ее форму и порядок заполнения можно найти в приказе Минэкономики № 827-22*. Более подробно все эти нюансы и пошаговый порядок подачи формы № 3-ПН рассмотрены в статье «Имеете вакансии? Подайте новую форму № 3-ПН» // «Оплата труда», 2022, № 15.

* Приказ Минэкономики «Об утверждении формы отчетности № 3-ПН «Информация о спросе на рабочую силу (вакансии)» и Порядка ее подачи» от 12.04.2022 № 827-22.

Однако нюансы в отношениио ее подачи именно для трудоустройства лиц с инвалидностью выписаны новым постановлением № 553.

Что же там особенного?

Предусматривается, что работодатель должен информировать центр занятости о потребностях в кадрах по его местонахождению. Это важное уточнение, ведь по общему правилу, которое прописано в приказе Минэкономики, подавать эту форму можно независимо от местонахождения работодателя.

При этом, как и раньше, отчет № 3-ПН можно подать:

— в электронной форме (с наложением или без наложения электронной подписи или печати, которые базируются на квалифицированных сертификатах открытых ключей);

— в бумажной форме (с заверением подписью руководителя/физического лица — предпринимателя или уполномоченного ими лица).

Когда работодатель должен подать форму № 3-ПН? Со дня возникновения у него потребности в подборе работников с инвалидностью и/или с даты открытия вакансий, на которые возможно трудоустройство лиц с инвалидностью. Это так называемая первичная форма.

Возможна еще подача уточняющей формы — в случае уточнения характеристик вакансии, в частности условий труда, размера заработной платы, требований к кандидату (кандидатам). Обратите внимание! Нельзя при этом изменять данные о количестве вакансий и профессиональном названии работ (профессии/должности).

В случае самостоятельного закрытия вакансии (вакансий) работодатель может сообщить об этом центр занятости, послав соответствующую информацию.

Как видите, никакой периодичности в подаче этой формы не прописано. Поэтому если никаких изменений в вакансии не будет, вполне можно подать ее только один раз.

Имейте в виду! Обязанность подачи такой формы четко прописана в ст. 18 Закона № 875*. При этом за неподачу, несвоевременную подачу или за неправильное заполнение формы № 3-ПН ответственности нет. Это подтверждают специалисты Минсоцполитики в письме от 25.05.2017 № 420/0/126-17/243.

* Закон Украины «Об основах социальной защищенности лиц с инвалидностью в Украине» от 21.03.91 № 875-XII.

Однако мы все же советуем пользоваться этим лайфхаком и подавать форму № 3-ПН, ведь, во-первых, так работодатели расширят круг своих потенциальных работников и смогут закрыть вакансию, а во-вторых, в случае невыполнения норматива лиц с инвалидностью суды с большой вероятностью встанут на сторону работодателя.

Как проверяет Гоструда?

В действительности, существенных изменений в процедуре контроля за выполнением норматива лиц с инвалидностью не произошло. Как и раньше, этим занимается Гоструда в форме плановых и внеплановых проверок.

По большей части, состоялись сугубо косметические изменения, которые наконец привели порядок контроля в соответствие с изменениями, произошедшими еще в конце 2022 года.

В связи с тем, что теперь не надо ни регистрироваться в Фонде, ни отчитываться в Фонд, нет нужды все это проверять. Поэтому в обновленном порядке остался лишь один вопрос, который контролирует Гоструда, — само выполнение норматива.

Также изменения состоялись и в основаниях для проведения внеплановой проверки. Теперь они таковы.

Основания для внеплановой проверки с 09.06.2023

Сроки проведения проверок остались теми же: не более чем 10 рабочих дней, а в отношении субъектов хозяйствования, которые относятся к субъектам микро-, малого предпринимательства — для плановых проверок — не более чем 5 рабочих дней, для внеплановых — не больше 2 рабочих дней. Продление срока не допускается.

Если по результатам проверки установлен факт невыполнения работодателем норматива, то Гоструда:

— принимает меры по привлечению виновных должностных лиц к административной ответственности. Невыполнение должностным лицом, которое пользуется правом принимать на работу и увольнять с работы, ФЛП норматива рабочих мест для трудоустройства лиц с инвалидностью влечет за собой наложение штрафа от 170 до 340 грн (ст. 188¹ КУоАП);

— не позже 15 календарных дней после окончания проверки посылает копию акта проверки Фонду лиц с инвалидностью.

Есть ли проверки в период войны?

С самого начала войны действовал запрет на проведение плановых и внеплановых мероприятий государственного надзора (контроля) и государственного рыночного надзора*. К таким мероприятиям относятся, в частности, и проверки Гоструда в отношении соблюдения законодательства о трудоустройстве лиц с инвалидностью.

* Постановление КМУ «О прекращении мероприятий государственного надзора (контролю) и государственного рыночного надзора в условиях военного положения» от 13.03.2022 № 303.

Это решение было принято для того, чтобы бизнес мог адаптироваться к условиям войны.

Впоследствии ограничения были несколько ослаблены.

Во-первых, был принят Закон № 2136*, которым было разрешено проведение внеплановых проверок Гоструда, но в отношении отдельных вопросов в сфере трудового законодательства и только при наличии соответствующих оснований для этого. Более подробно — в статье «Проверки Гоструда в военное время» // «Оплата труда», 2023, № 2.

* Закон Украины «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения» от 15.03.2022 № 2136-IX.

Так, в период войны инспекции подлежат только:

— оформление трудовых отношений;

— законность прекращения трудовых договоров;

— соблюдение требований Закона № 2136.

Во-вторых, внеплановая проверка во время войны возможна еще в случае наличия угрозы, которая имеет негативное влияние на права, законные интересы, жизни и здоровье человека, а также для выполнения международных обязательств Украины на основании решений центральных органов исполнительной власти, которые обеспечивают формирование государственной политики в соответствующих сферах.

Как видите, плановые проверки пока что под абсолютным запретом, а внеплановые — проводятся только при наличии соответствующего основания. То есть просто так пожаловать к работодателю в гости Гоструда не может. Поэтому это может спасти работодателя от админштрафа, но АХС за невыполнение норматива все равно будут. Объясняется это тем, что к АХС Гоструда не имеет никакого отношения.

Если норматив не выполнен работодателем, то Фонд лиц с инвалидностью на основании информации от ПФУ создает Расчет сумм АХС, которые подлежат уплате в связи с невыполнением норматива за предыдущий год, и передает его ПФУ. Получив такой Расчет, Пенсионный фонд размещает информацию о сумме АХС в электронном кабинете работодателя на веб-портале электронных услуг ПФУ.

Выводы

• Норматив лиц с инвалидностью во время войны выполнять надо.
• С 09.06.2023 действует новый Порядок предоставления государственной службе занятости информации, необходимой для организации трудоустройства лиц с инвалидностью.
• Как свидетельствует судебная практика, подача формы № 3-ПН является доказательством того, что приняты надлежащие меры для трудоустройства лиц с инвалидностью.
• Особых изменений в процедуре проведения проверки Гоструда выполнения норматива лиц с инвалидностью не произошло. Однако на период войны плановые проверки пока что не проводятся, а внеплановые — только при наличии отдельных оснований.